法律風險的特征精品(七篇)

序論：寫作是一種深度的自我表達。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇法律風險的特征范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創作。

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[關鍵詞] 企業 法律風險 防范

一、企業法律風險的概念

《國有企業法律顧問管理辦法》（以下簡稱《辦法》）中提出了法律風險的術語，但是該《辦法》沒有對法律風險的含義加以界定。國務院國資委副主任黃淑和在2005年《國有重點企業法律風險防范國際論壇》上的講話中，對國有企業的法律風險進行了分類，并認為法律風險是以承擔法律責任為特征的：“企業法律風險按照不同的屬性具有多種類型。從企業作為獨立的法人實體的角度看，我們認為企業風險主要有自然風險、商業風險和法律風險等。其中前兩種風險分別以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風險是以勢必承擔法律責任為特征的?！背执讼嗤^點的還有曲新久教授：“法律風險是指因違犯國家法律、法規或者其他規章制度導致承擔法律責任或者受到法律制裁的風險?！惫P者認為這個概念不夠全面。這個概念僅僅從由于企業不懂法律、疏于法律審查、逃避法制監管等原因，而做出的違法行為給自己帶來的不利后果，包括承擔法律責任或遭受經濟損失的風險。這僅僅是法律風險產生的一個方面。另一個方面是由于企業不懂法律、疏于法律審查等原因，從主觀上不知道可以采取法律手段保護自己的權利，或者對自己已經或將要遭受的損失未進行法律救濟所帶來的經濟損失的風險。例如合同法上的代位權、撤銷權的行使；無效民事行為的撤銷權等。這種經濟損失我認為也應當屬于法律風險的一種。因此，法律風險是指由于企業不懂法律、疏于法律審查，或者逃避法律監管而違犯國家法律、法規或者其他規章制度導致承擔法律責任或者受到法律制裁的風險和主觀上不知道采取法律手段對自己的權利或者將要遭受的經濟損失進行法律救濟所帶來的經濟損失的風險。

二、企業法律風險的特征

與企業的自然風險、商業風險相比，企業的法律風險具有如下特征：

第一，法律風險具有相對的確定性。由于自然風險、商業風險產生的原因分別是不可抗力和市場因素，自然風險、商業風險的產生具有不確定性。與之相反，法律風險的產生具有相對的確定性，這是因為法律風險主要是由于企業違犯法律或者是沒有及時采取法律手段進行救濟導致的。這種確定性是相對的，例如侵犯他人著作權的行為，如果該著作權人追究侵權人的民事責任，該企業就一定會承擔民事責任；也可能該企業沒有追究其侵權責任從而使侵權企業的這種法律風險沒有發生。但是這種法律風險的發生是必然的，不發生是偶然的。而自然風險、商業風險的發生正相反。法律風險的相對確定性主要表現在兩個方面：一是法律風險的發生具有相對確定性。企業違犯了法律法規或侵犯了他人的合法權利，只要國家機關或被侵權人追究其法律責任，該企業就肯定承擔法律責任。二是法律風險給企業帶來的經濟損失是相對確定的。企業違犯法律進行經營，就會受到行政處罰；企業侵犯了他人的知識產權，應當承擔民事責任。法律明文規定了行政處罰和承擔民事責任的幅度和方式。由于具有法律的明文規定性，因此法律風險給當事人帶來的損失，當事人是可以事先確定的。即使當事人事先確定的數額與法院最終判決確定的數額有一定的偏差。因此，法律風險從損害結果上也具有確定性特征。

第二，法律風險是可防可控的。自然風險和商業風險雖然也可以通過風險管理，使發生風險的可能性降到最底。但是由于自然風險和商業風險產生的原因是不可抗力和市場因素，因此它不可能從根本上避免風險的發生。而法律風險完全可以從根源上加以防范和控制。只要企業建立了完善的法律風險防控機制，在懂法、守法的基礎上從事各種生產經營活動，在他人侵犯自己的合法權利時能夠及時拿起法律武器，法律風險的發生基本上是可以得到杜絕的。

第三，法律風險具有損害性。法律風險一旦發生，企業就會遭受嚴重的經濟損失。企業的經濟損失分為兩種情況：一種是由于企業的違法行為而承擔的行政責任、民事責任，甚至是刑事責任。企業承擔的行政責任往往是罰款、吊銷營業執照。罰款直接給企業帶來經濟損失；吊銷營業執照會使企業停止經營活動從而影響盈利。企業承擔民事責任的方式一般表現為賠償損失。企業承擔刑事責任的方式主刑由企業的法定代表人承擔；附加刑由企業承擔。另一種是由于企業主觀上認為某種損失不能通過法律途徑救濟，而忽視了那一方面的權利保護，從而使企業遭受了經濟損失。法律風險的損害性與企業的其他風險相比，有過及而無不足。

第四，法律風險的發生具有可預見性和不可保險性。自然風險的發生具有突發性，往往使企業措手不及。而法律風險的發生是可以通過法律規定、違法行為等情況予以預見的。法律通過授權或禁止的方式規定了一定的行為模式及違犯該行為模式的法律后果。根據法律規定可以判斷企業的行為是否違法、會導致什么樣的不利后果；企業在經營中，完全可以通過保險的方式分散企業的自然風險。由于法律風險與法律責任密切相關，因而，企業的法律風險是不能通過保險分散的。

通過上述對企業法律風險的含義及特征的分析，可以得出企業的法律風險是能夠有效防范和控制的。企業應當重視建立法律風險的防范機制。有效防范和化解法律風險是增強企業依法經營能力和水平的重要手段；也是企業提高競爭能力，適應日益嚴峻的市場競爭環境的需要；更是企業改革和發展的有力保障。

參考文獻:

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關鍵詞：商業銀行 法律風險

中圖分類號：F830.33 文獻標識碼：A 文章編號：1003-9082 （2013）11-0041-01

近年來，隨著金融市場的快速發展，商業銀行的風險來源日趨復雜，除傳統的信用風險和市場風險外，法律風險在商業銀行的風險組合中的地位不斷上升，對其風險總量的影響也越來越大。目前我國商業銀行還缺乏全面、系統的認識和防范。本文擬就上述問題進行探討，提出了商業銀行法律風險管理的若干措施及建議。

一、商業銀行法律風險的概念

1.法律風險的內涵

我國銀監會則在《商業銀行操作風險管理指引》的附錄中這樣定義法律風險為：（1）商業銀行簽訂的合同因違反法律或行政法規可能被依法撤銷或者確認無效的；（2）商業銀行因違約、侵權或者其他事由被提訟或者申請仲裁，依法可能承擔賠償責任的；（3）商業銀行的業務活動違反法律或者行政法規，依法可能承擔行政責任或者刑事責任的。

2.法律風險的特征

把握法律風險特征是構建高效的風險監管框架和風險管理體系的前提，對于商業銀行內部各風險管理部門職責的合理劃分以及監管方法和風險管理技術的正確選用也具有重要意義?？偨Y起來法律風險的特征有三點：（一）法律風險是一種特殊類型的操作風險。（二）法律風險的分布非常廣泛。（三）法律風險是一種需要計提資本的風險。

二、商業銀行法律風險控制存在的問題

和西方發達國家商業銀行相比，由于文化傳統、政治經濟等原因，我國商業銀行走上商業化道路時間短、市場化程度低等因素，導致法律風險管理工作顯得有些薄弱。

（一）法律風險管理文化尚未形成。法律風險管理文化，是一種融合了法律文化、現代商業銀行經營思想、風險管理理念、風險管理行為、風險控制標準和風險管理環境的文化影響力。它決定了銀行經營管理中的法律風險管理觀念和行為模式，在商業銀行經營管理中占據十分重要的地位。但是，由于一系列的原因，無論是監管機構，或是商業銀行自身對法律風險的防范都不夠重視。

（二）法律風險管理組織機構還不健全。在我國，商業銀行大部分都下設風險管理委員會，并設立了風險總監職位，專職管理銀行風險，但其主要管理的是信貸中的市場風險、信用風險和操作風險，沒有將法律風險作為一種獨立的風險事項來管理，沒有形成真正意義上的法律風險管理體系。即使像四大國有商業銀行通過股份制改造，已按照中國人民銀行頒布實施的《股份制商業銀行公司治理指引》的要求建立了股東會、董事會、監事會、高級管理層和各專業委員會，但也未建立以董事會及其高級經理直接領導的，以獨立法律風險管理部門為中心，與各個經營部門緊密聯系的法律風險內部管理系統、運作機制、組織制度。

（三）法律風險管理人員嚴重缺乏。銀行業有一群具有較高水平的法律人員，但其僅限于銀行法律事務，對其他有關知識特別是風險管理知識了解尚不夠深人，也缺乏社會律師擁有的社會影響力。而大多數的外聘律師不懂銀行的經營、管理，提供的法律意見常常不適應銀行的實際需要，并不能真正全面參與銀行的法律風險管理。另外由于銀行法律人員和社會律師的待遇差距懸殊，導致銀行優秀的法律人才嚴重流失，法律人才匾乏進一步加劇。

（四）法律風險管理的手段、方法嚴重滯后。與西方銀行業采用先進的風險管理手段和方法相比，我國銀行業的法律風險管理仍停留在傳統的建章立制的管理上，重視法律風險的定性分析，定量分析明顯不足，沒有建立VAR，、 敏感性分析、壓力測度等法律萬險管理方法。此外，還存在缺乏法律風險推理信息，缺乏深度數理分析，沒有建立相應的法律風險管理模型問題。

三、加強商業銀行法律風險管理的思考

我國商業銀行應積極借鑒外國商業銀行成熟的法律風險管理經驗和先進的法律風險監管理念，根據自身經營特點和法律環境，逐步建立起法律風險管理體系，并不斷積累經驗，培育自身的風險敏感度，從而有效防范和控制商業銀行的法律風險并提高自身的整體風險管理水平。

（一）樹立先進的法律風險管理文化。世界各國的商業銀行在發展的過程中，基本上都把"自主經營、自負盈虧、自擔風險、自我約束"等作為經營活動的基本原則。

（二）加大法律風險管理知識培訓。通過培訓，可以增強銀行從業人員的法律風險防范意識，注重加強對全體人員的法律知識培訓，尤其是銀行高管人員的培訓，提高其法律風險預防與控制意識。

（三）開發法律風險管理的技術和方法。積極借鑒發達國家商業銀行管理法律風險的先進技術和方法，從積累法律風險損失數據人手，盡早建立全面的、敏感性強的法律風險指標體系，并為逐步采用更加復雜的方法管理法律風險做充分的準備。

（四）建立獨立的法律風險管理部門。要有效地推進監控法律風險管理制度體系的建立，提高監控制度的有效性及執行力，必須具備一個擁有一定獨立性和權限的法律部門。

參考文獻

[1] FSA， The Interin Prudential Sourcebooks for Insurers and Friendly Societies and the Lloyd’s Sourcebook： Guidance on Systems and Controls[R]， London： FSA， 2002. 22.

[2] OCC， OTS， Board， FDIC & SEC： Interagency Statement on Sound Practices Concerning Complex Structured Finance Activities[R]， Federal Register， 2004， （69）：28985.

[3] 張煒.商業銀行法律風險防控體系優化建設對策研究[J].金融論壇， 2008， （2）

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摘 要 隨著企業經濟活動的日益復雜化和全球經濟一體化，市場競爭更加激烈，企業面臨的市場環境正發生巨大變化，市場競爭在給企業帶來發展機遇的同時，也帶來了日益增多的風險。本文將從法律風險的成因、表現特征和如何構建防范機制等方面探討如何加強企業法律風險的一些問題，以促進企業持續快速發展。

關鍵詞 法律風險 防范機制

企業法律風險是指企業所承擔的發生潛在經濟損失或其它損害的風險。近一段時間以來，一些大型國有企業大案頻發，風險管理成了國有企業急需彌補的一課。在我們建立現代企業制度的過程中，建立完備的法律防范機制也是其中的一個重要的組成部分。

一、法律風險貫穿于企業經營活動的各個環節

一個企業只要存在經營活動，必定會產生風險。企業面臨的風險可以分為商業風險和法律風險，商業風險是以市場因素為特征的，而法律風險是以勢必承擔法律責任為特征的。中國企業更多的關注商業風險，卻往往忽視潛在的法律風險，而法律風險恰恰是企業最為重要的風險之一。

二、忽視企業法律風險管理的后果

法律風險平時處于極其隱蔽的狀態，往往難以遇見和控制，不容易為企業所認識和發覺，導致很多企業不夠重視法律風險的事前防范以及遭受經濟損失后沒有及時采取救濟手段，使企業的發展危機四伏，使自身遭受更大的經濟損失。如果沒有法律規范和保障，企業的交易安全與自由、自身的生存與發展都是無法想象的。

1.損失商業機會。企業法律風險實際發生后，企業必然需要為了善后事宜花費大量時間和精力，用于開拓業務和市場的資源自然就大大減少了，而商業機會卻是轉瞬即逝的。因此忽視公司法律風險管理，很可能會損失很多商業機會，導致潛在的不可估計的損失發生。

2.損失商譽。忽視企業法律風險，會嚴重損害公司的商譽。商譽作為無形資產，其建立是極為不易的。而公司一旦由于違法行為被處罰，那么公司形象就會受到致命的打擊。一個品牌的建立實屬不易，但是法律風險卻可能會一下子毀掉一個品牌。

3.遭受行政處罰。企業由于忽視法律風險管理，在其行為違法時就可能會受到例如罰款、吊銷營業執照、責令停產停業等行政處罰，嚴重時會使公司面臨破產清算的不利后果。

4.企業或其高管被追究刑事責任。公司觸犯刑事法律涉嫌刑事犯罪時，應受到刑事法律制裁，也就是通常所說的單位犯罪。此時，單位犯罪通常實行雙罰制，既要對單位追究責任，通常是處以罰金，也要追究個人的責任，通常是對直接負責的主管人員和其他直接人員判處刑罰。此種后果是非常嚴重的。

三、企業法律風險的形成原因

根據現代企業的六大職能即決策、計劃、組織、指揮、協調、控制的特點，企業在實際運行當中的法律風險成因主要有以下幾種：

1.決策違規。企業重大戰略、經營決策和重要經濟活動違反決策程序，不經過法律論證，被迫承擔法律后果。例如有的企業違規出借資金、對外擔保，形成法律風險。

2.經營違法。有的企業從事經營活動，違反強制性規定，例如違規建設的項目，未經環保部門、城市規劃部門批準，失去法律保護，招致執法部門查處和法律制裁。

3.民事違約。企業訂立與履行合同不規范，違反約定導致經濟糾紛，被對方承擔違約責任。有的企業因未能償還到期債務，被銀行，造成企業資產被法院強制執行。

4.遭受不法侵害。企業維權意識不強，經營行為存在漏洞，防范機制不健全，遭受不法侵害、惡意訴訟或突發危機時，被動應付。

四、有效防范企業法律風險的重要現實意義

1.有效防范企業法律風險，是企業參與市場競爭的客觀需要。在當今世界，國際國內市場競爭空前激烈，企業面臨的法律風險越來越多。企業要在參與市場競爭中取得優勢，必須有效防范企業法律風險，以最大限度地減少和控制損失的發生。

2.有效防范企業法律風險，是構建和諧社會的重要組成部分。企業作為社會的一個重要組成部分，企業生產經營狀況對社會穩定起著重要作用。企業經營狀況不佳，下崗失業人員增多，勢必影響社會穩定，對構建和諧社會起著一定的阻礙作用。反之，則可以有力地推進構建和諧社會的進程。

五、如何構建科學有效的法律風險防范機制

為了能夠有效的防范企業法律風險，企業需要根據自己的實際情況建立切實可行的企業法律風險防范體系。

首先，必須強化風險意識，建立企業法律風險防范體系的理念。企業首先應當樹立以事先防范和過程控制為主，以事后救濟為輔的法律風險防范理念。事先防范是基礎，過程控制是關鍵，事后救濟是保障。

其次，必須完善工作體系。建立健全法律風險防范機制，要與加快建立現代企業制度、完善法人治理結構有機結合起來，使法律風險防范成為企業內部控制體系的重要組成部分。企業法律風險防范體系的構建要根據成本與效益相一致原則，在防范企業法律風險同時，提高企業生產效率和交易效率。

第三，必須突出合同管理、知識產權管理和授權管理。加強合同管理是防范企業法律風險的基礎性工作，要建立以事前防范、事中控制為主，事后補救為輔的合同管理制度。要抓緊建立健全知識產權糾紛處理機制，在投融資決策、對外收購股權，特別是涉及期貨等高風險業務領域，要嚴格授權程序。

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在企業經營當中，企業法律風險與商業風險是企業必須面對的風險問題，相較于企業運營中的商業風險，企業運營的法律風險是可以防控的。對此，企業經營中應該培養相關的法律風險意識。法律風險意識的培養，對于企業運營可以起到預防法律風險和節省運行成本的作用。企業經濟作為我國市場經濟的主體，必須要守法經營，實現企業的持續健康發展。要實現企業健康發展，對于企業的法律風險的防范與控制都是至關重要的［1］。

一、企業法律風險的概念與定義

在企業經營管理中，企業法律風險是有著明確的定義的，企業法律風險是企業風險管理中的一種，是指基于法律規定或者是雙方合同約定，由于企業的外部法律環境發生一定的變化或者是法律主體的作為以及不作為的行為，而產生的對于企業負面法律責任或嚴重后果的可能性。它的前提是以法律制度與企業簽訂的合同作為根本的依據，對企業法律的風險進行管理與約束，企業運營中的違約，侵權等行為都是企業法律風險的內容。

二、企業法律風險管理的特征

企業法律風險管理具有如下特征，一是強調在風險發生前防范風險，對于法律事務進行防范，事先對于風險采取手段并加以控制，在事情發生之前就制定應對計劃，以便實現企業中風險的最小化與企業相關利益的最大化。二是強調圍繞企業目標，無論進行何種的法律風險防范，都要以企業的戰略發展目標與利益為基本方向。在企業的法律風險管理當中，必須充分結合企業本身的發展目標與經營前景。三是強調采用綜合的方法來進行企業法律風險管理，法律風險管理是從風險管理中脫離發展壯大并且完善的，風險管理與法律風險管理中有許多共同之處，不同的是企業法律風險管理是在法律范疇之中的，企業法律風險是集應用法學與管理學與一體的一個特殊管理方式。

三、企業管理中法律風險問題

企業法律風險中包括企業設立及解散的風險，公司內部權益糾紛的法律風險，企業改革，兼并及投融資的法律風險問題，以及企業知識產權法律風險問題，合同風險，企業侵權糾紛，涉外案件，人力資源糾紛，經營管理人員違法犯罪等等法律風險。企業法律風險包括在企業經營中的方方面面，企業對于法律風險意識的加強是十分重要的，法律風險防范需要涉及到企業經營，發展的方方面面，一旦發生法律風險問題，企業的發展也岌岌可危。因此，在企業中建立現代化的企業法律管理機制，健全企業中的法律風險防范機制，使企業能夠最大限度減少風險是至關重要的。

四、企業管理中法律風險防范與控制

在我國法治社會建設過程中，企業內部的風險管理就是建立企業法律風險管理體系。在我國高速發展且不斷變化的過程當中，任何企業的經營管理都存在著或多或少的風險，作為企業的領導者與管理者，做好風險管理工作是至關重要的，一旦企業出現風險，這兩者都有著不可推卸的責任。隨著我國企業法制工作的漸漸完善，國家對于企業的法律風險管理也在不斷地被提出與重視，目前，我國法律法制工作中的重要任務就是圍繞著企業法律風險管理工作展開進行。

五、企業運營中法律風險管理體系的組成與構建

以相關的法律法規作為基礎，管理層加強對于企業的內部控制，明確企業運營中的管理環節的法律風險源的控制，實施必要有效的控制手段，確保在企業運營過程中貫徹法律風險防范措施，從而在企業運營中建立完善的法律風險防范制度，以求企業內部形成一個穩定封閉的企業法律風險管理體系，這樣的做法可以有效保障企業生產與經營過程中法律風險防范的有效性。無規矩不成方圓，在一個長期穩定發展的企業當中，擁有健全的法律風險管理體系與法律審核程序是非常有必要的，這是對于企業未來發展十分科學合理的制度。

在企業經營的進程中，貫徹落實解決企業法律風險管理體系中的常見問題，是確保一個企業長久穩定發展，防范風險的有效決策。企業法律風險防范措施的實施與發展壯大也是一個企業長期穩定發展的必經之路。在一個優秀的企業發展的進程中，擁有良好的企業法律風險管理體系是十分有必要的。

［法律碩士論文參考文獻］

［1］許超伊．芻議完善我國知識產權質押融資的對策及建議［J］．現代商業，2017(24):81－82．

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論文關鍵詞：知識產權 侵權風險 間接侵權

近年來隨著知名的跨國公司不斷卷入知識產權侵權案，企業知識產權侵權訴爭案開始逐漸引起了新聞媒體和法律界專業人士的密切關注。最近的深圳唯冠與蘋果公司的“iPad”商標法律爭議案更是因為涉及到數億美金的標的額而廣為人知。2009年，天津施耐德與正泰集團達成專利侵權和解，以施耐德支付1.5億人民幣賠償金而最終塵埃落定。我國的企業對此應該引起高度的重視以盡量降低知識產權侵權風險。以下將會對于什么是知識產權侵權風險評估，如何降低知識產權侵權風險，幾個問題的探討以及如何處理可能的知識產權風險，為國內的企業做一個大致的介紹和探討。

一、什么是知識產權侵權風險評估

《法律辭典》對于知識產權的定義為：“自然人或法人對自然人通過智力勞動所創造的符合法定條件的智力成果，依法確認并享有的權利”。根據《民法通則》的規定，知識產權屬于民事權利，是基于創造性智力成果和工商業標記依法產生的權利的統稱。世界貿易組織（Trips）劃定的知識產權范圍包括版權與鄰接權、商標權、地理標志權、工業產品外觀設計權、專利權、集成電路布圖設計權和商業秘密權。顧名思義，知識產權侵權風險評估就是對于即將商業化的產品進行法律上的全面審核以評估是否可能侵犯第三方所擁有的知識產權。

二、如何進行知識產權侵權風險評估

(一)知識產權侵權風險評估的時間

進行知識產權侵權風險評估的最晚時間是在企業的產品上市之前。當然，知識產權侵權風險評估的時間越早越好，以免造成重復研發或者研發后發現第三方有相關知識產權而進退兩難。

(二)知識產權侵權風險評估的主體

由于知識產權侵權風險本質上來說是對于即將上市的產品所面臨的法律風險進行評估。該項工作主要由具有法律資質的知識產權法律顧問來完成。

(三)知識產權侵權風險評估的內容

對于還沒有上市的產品進行法律上的全面審核以評估是否可能侵犯第三方所擁有的知識產權，比如專利、商標（宣傳用語、產品名稱等）、版權（字體）、集成電路布圖設計權和商業秘密權等。

(四)知識產權侵權風險評估的方法

1.獲得被評估產品的相關信息

產品研發人員可以和業務部門人員一起提供關于被評估產品的介紹，是否使用新的商標或者產品名稱，是否設計有相關的產品包裝，產品是否自己研發還是委托第三方研發，是自己制造還是委托第三方制造，產品進行商業化的地域，預計產品的年銷售額，是成品還是半成品等信息。

2.獲得相關知識產權相關信息

根據獲得的被評估產品的相關信息，在該評估產品計劃商業化的地域進行知識產權權利的檢索。對于專利而言，專利法律狀態檢索是必要的。專利法律狀態檢索是指對專利的時間性和地域性進行的檢索。因此它又可以分為專利有效性檢索和專利地域性檢索。專利有效性檢索的目的是了解該項專利是否有效。專利地域性檢索是確定該項專利申請的國家范圍。因為知識產權通常具有地域性特征，也就是說如果是在中國大陸的范圍內計劃商業該產品，那么進行知識產權檢索時就沒有檢索美國專利和商標的必要性。對于產品包裝上使用諸如圖案設計，均搞清楚這些圖案設計的來源。

3.知識產權法律顧問進行綜合評估

知識產權法律顧問根據被提供的產品信息以及專利檢索篩選出來的專利信息，會從專利法的角度對被評估產品和專利權利要求進行比對以確認是否侵權。除了比較專利權利要求之外，通常還需要對于專利申請文檔（從專利申請到專利授權的所有申請文件，存放于專利局）進行審核以便確認專利的保護范圍。如果確認要在被評估的產品或者包裝上使用新的商標或者新的標記，那么就要檢索該要使用的商標或者標記是否是他人的馳名商標或者已經在中國商標局登記注冊的商標。因為根據《商標法》第五十二條規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權。因此，對于使用新的商標或標記一定要謹慎以確保企業有合法的使用權。另外，對于產品包裝上所使用的文字字體、圖案設計均需要仔細審核是否會侵犯他人的著作權。

三、幾個值得探討的問題

（一）實用新型專利

眾所周知，中國知識產權局授權的實用新型專利和外觀設計專利并不進行實質審查。因而很多實用新型專利具有非常寬泛的權利要求。針對這種情況，建議根據該實用新型的主題和權利要求的關鍵詞進行國內外專利檢索，盡可能地在本領域內找出披露該專利技術的專利文獻。在此基礎上，由知識產權法律顧問根據專利法的原則判斷是否具有專利法意義上的三性或者是否滿足專利法的授權條件。如果根據查找的現有技術，該實用新型專利應該被無效的話，企業可以繼續商業化被評估的產品。

（二）公開的專利申請

根據《專利法》第十三條，發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。適當的費用應該理解為合理的使用費，其數額應該按照普通專利實施許可費予以計算。因此，對于公開的專利申請，應該進行專利和非專利文獻檢索以評估授權的范圍大小。如果所分析的專利申請有同族專利的話，可以查看同族專利的授權以及在其他專利局的檢索情況以確認可能的授權范圍。如果發現該專利申請的權利要求范圍過大，建議繼續商業化被評估的產品同時繼續關注該專利申請的后續授權情況。

（三）專利間接侵權

當一個企業供應零部件給其客戶時，還要考慮客戶使用該零部件組裝成最終產品之后是否會侵犯到第三方的專利權。既要考慮自身間接侵權的法律風險，還要考慮客戶的直接侵權風險。專利間接侵權的法律要件為（1）直接侵權的存在；（2）零部件為主要零部件；（3）該零部件除了侵權用途之外，沒有別的用途；（4）行為人主觀上具有侵權的故意。因此在考慮間接侵權時，必須考慮所提供的零部件是否只有侵權的用途和是否知道提供這樣的零部件將會導致客戶的直接侵權。

（四）等同原則的運用

在確定侵權時，法院首先判斷是否構成文字侵權。但是法院必須同時認識到，完全一模一樣照抄在實踐中很少見。如果允許其他人稍加改動就可以照抄照搬專利發明，那么專利保護就變成空洞無用的東西了。等同原則正是應這種需要產生的。是否使用了大致相同的手段，實現大致相同的功能，達到大致相同的技術效果，以及本領域的普通技術人員是否容易考慮到其互換性來判斷是否構成等同侵權。等同的范圍，根據發明本身是開拓型發明還是改進型發明而有所區別。等同的時候，應該是具體的技術特征進行比較而判斷是否等同，而不是整體等同。當需要比較等同的技術特征放在一起的時候，如果是發明的核心特征，那么等同的范圍應該稍微大些。當比較等同的技術特征并不是發明點所在時，原則上不應該將等同的范圍擴展的太大，否則就要覆蓋現有技術。最后等同原則的運用還要受禁止反言原則的限制。禁止發言原則是指專利權利人不能將在專利申請階段為了獲得專利權而放棄的東西在執行專利時反悔，運用等同原則將其重新拿回來。

四、知識產權侵權風險應對措施

經過詳盡的知識產權侵權風險評估后，根據評估風險的大小和商業化運營的策略，大致可以考慮以下選擇：

（一）變更產品設計繞開專利

研發人員可以改變思路對產品進行變更設計，在知識產權法律顧問的指導下從專利法的角度繞過專利權的保護范圍。

（二）無效第三方專利

發現被評估的產品落入他人的專利范圍，那么根據評估所搜索到的現有技術文獻或者所發現的專利瑕疵，可以考慮去無效第三方的專利。

（三）繼續推進產品商業化

如果非常確信本產品所使用的是自由公知技術，那么不妨考慮繼續推進項目的實施。將來如果被訴專利侵權，可以在法庭上運用自由公知技術抗辯。

（四）獲得知識產權許可

如果項目或者計劃商業化的產品利潤十分可觀，也可以考慮與知識產權所有人進行商業談判來獲得知識產權許可或者通過知識產權的交叉授權來獲得知識產權許可，從而順利地進行該產品的商業化以實現雙贏的效果。

（五）獲得供應商的知識產權侵權擔保

如果產品本身是外部供應商提供的話，在采購合同里面建議加入供應商的知識產權侵權擔保責任條款以確保該產品沒有權利上的瑕疵或者出現法律侵權爭議時可以由供應商承擔相應的損失以降低企業自身的法律風險。

（六）并購相關企業以獲得知識產權或者知識產權使用權

在某種商業策略支配下，可以通過并購相關企業以獲得知識產權所有權或者知識產權使用權，從而繞開被訴訟的情況以實現商業上的利益最大化。

（七）終止產品的商業化

在知識產權侵權風險評估的過程中，如果發現被評估的產品落入了第三方知識產權保護范圍，企業可以根據情況決定是否終止被評估的產品商業化。

總之，企業可以根據項目的經濟效益、企業的運營策略來決定所要采取的應對措施來處理可能的知識產權侵權風險。

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摘 要 由于學校體育課程的特殊性，使其或多或少存在著一定地風險，在進入到民商事法律過程中，如何在整個程序中做到有據可依，有據可查，做足充分的準備工作使其得到最強有力的法律保障，本文對體育教學意外事故法律風險構成要素以及法律風險管理的特點進行討論與分析，力求為如何控制在意外事故中的法律風險提供理論支持。

關鍵詞 體育教學意外事故 法律風險控制 民商法

體育課上的傷害事故同其他學生傷害事故一樣，在確定學?；蚪處熓欠癯袚熑螘r，應當依據的是過錯責任原則，即有過錯則應承擔責任，無過錯即無責任。對體育傷害事故的處理，《體育法》和《條例》都沒有具體詳細的規定。從法律上來看，目前處理學校傷害事故的法律根據散見在《民法》第一百三十三條、最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第一百六十條、最高人民法院《關于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第七條、《侵權責任法》、《未成年人保護法》和教育部頒布的《學生傷害事故處理辦法》等重要法律、法規和規章之中，并沒有出臺專門的法律文件。因此，在整個體育教學課程當中，一旦出現意外情況，課前準備，上課方式方法，有無采取意外傷害事故的應急措施，有無監控作為事實依據等等就顯得尤為重要，這一系列的舉措也是將法律風險降低到最小程度的有力武器。

一、高校體育教學意外傷害事故的法律界定與現狀

（一）高校體育意外傷害事故的法律界定

教育部2002年8月21日頒布，自2002年9月實施的《學生傷害事故處理辦法》第二條中對學生傷害事故的界定為：指在學校實施的教育教學活動中 ，造成在校學生人身損害后果的事故。本文使用高校體育教學意外傷害這一概念，其中高校主要指高等本專科院校。這些院校的大學生主要指的是全日制脫產的在校本科生和大專生。

（二）高校體育教學意外傷害事故的現狀

在所調研的高校中，85%的高校都曾有學生在體育活動中發生過傷害事故，其中有2所發生過嚴重傷害事故（癱瘓），2所發生過非常嚴重傷害事故（死亡）。對廣東省15所高校進行問卷調查得知，發生傷害事故的學生達到了學生總數的30.3%。還有學者調查資料顯示：25.6%的學生在體育活動中都受到過傷害（包括擦破皮、扭傷腳、拉傷腿等），69%的師生認為體育活動傷害事故不能避免。成都市5所大學500名大學生調查結果顯示，大學生發生體育運動傷害事故的頻數多為1次，占總人數的52.3%。由以上資料，我們可以認為每所高校在體育教學過程中基本上都會有不同程度的運動傷害事故發生。因此，關于高校體育教學意外傷害事故的法律風險控制問題已成為目前我們亟待解決的問題。

二、高校體育教學意外事故體育法律風險構成分析

高校體育教學意外事故法律風險構成要素分析中，需要對各種風險進行全面的衡量和識別，從多方面避免事故產生，從而能夠把法律風險控制到最低狀態，減少事故產生的負面影響。高校體育教學意外事故法律風險構成要素分析中，需要對一些多種不確定性的事件進行全方位分析，確保對風險構成進行全面的把握，提高風險防控能力，風險構成中有很多不確定的影響，針對不確定的構成要素需要通過概率進行描述，概率表示的范圍介于0與1，事件確定產生是1，事件不確定發生是0，體育教學意外事故主要涉及民商事法律風險，若法律風險一旦發生，風險則需要積極有效的控制，保證風險控制能夠在合理的概率下運行，并將控制到最小狀態，從高校體育教學意外事故法律風險控制構成要素看，大體是由風險因素、風險載體、風險事故、風險損失構成。在法律風險控制過程中需要從這幾方面入手，全面分析風險問題產生的原因，從而能夠找到法律風險問題解決方案，提高法律風險控制水平！

三、高效體育教學意外事故法律風險管理的特征

高效體育課在教學過程中產生各種風險是不可避免的，而這些風險大多屬于民商事范疇，因此需要從民商事法律角度進行風險分析，確保風險能夠在合理的范圍內解決！具體實施過程中需要對法律風險管理的特征進行明確，才能保證民商事法律能夠有效控制風險，減少體育教學意外事故發生的概率！

（一）民商事法律風險管理的特殊性

民商事法律風險管理過程中具有一定的特殊性，首先要求在對體育教學中所存在的風險進行法律風險評估，主要通過民商事法律途徑對事物的內外因素進行分析，很多風險是因為內外因素共同作用構成的，因此在民商事法律空間需要進行內部因素和外部因素雙重分析，保證各項法律風險能夠符合具體法規的要求，在民商事法律框架的指引下，對于學生狀態、健康狀況、器材的檢查、場地的布局，采用的教學手段和內容等有可能發生風險的情況進行法律的特殊性分析，確保教學風險能夠有效降低！雖然意外事故的幾率相對較低，但事故的風險是客觀存在的，同時不以人的意志為轉移，民商事法律需要發揮其在該領域內的特殊作用，積極引導高校的管理者能夠對風險進行科學合理的評估，保證風險能夠得到有效的控制，在法律風險控制中不管是針對自然界的物質運動，還是針對社會發展的規律，都需要通過內部外部影響因素進行法律分析，確保其涉及的法律風險能夠處于可控的狀態，從多方面提高教師教學管理水平。

（二）民商事法律風險管理的全面性

高校體育教學意外事故法律風險控制中需要進行風險指標全面分析，確保各類風險能夠參與評估，從而能夠形成應對風險控制的機制，提高風險控制管理水平，保證風險能夠全面的控制！ 高校體育教學意外事故風險全面控制需要在一定的條件下進行風險評估，風險識別、風險轉變，保證從不同角度進行風險預測，確保風險控制符合全面化的要求！從高校體育教學意外事故的特點看，有的意外風險是不可測定的，因此需要對風險產生的原因進行分析，對一些偶然性事件進行全面的概率分析，確保各項事件能夠符合民商事法律風險控制全面性的要求！在法律風險控制中需要運用實證分析、比較、抽象概括等方法，對其進行全面的風險控制！從民商事法律關系視角，全面分析風險存在的原因，從多角度進行法律風險控制，對體育教學過程中的問題進行原因分析，從體育教學的實施主體出發，全面分析其產生的風險。

四、高校體育教學意外事故法律風險控制體系的構建

（一）強化法律風險意識，提高主觀能動性

法律風險意識的提高是法律風險控制體系構建的首要條件，也是強化法律風險管理重要性的必然需求。首先，教師和管理人員要充分認識到法律風險管理的重要性，認真組織開展各項工作，確保管理工作落到實處；其次，要積極營造良好的管理環境，引導高校上下積極參與，夯實法律風險管理的意識基礎；再次，法律風險管理的構建，需要思想基礎提供支撐作用。而法律風險意識的強化，是夯實思想基礎，確保法律風險管理工作落到實處的有力保障。

（二）建立科學的法律風險防范流程及體系

首先，建立健全支撐高校體育教學意外事故法律風險管理的制度，為體系的構建提供制度支持。如，法律風險管理體系、應急處理機制等，強化法律風險控制體系的完善性；其次，法律風險管理是一個復雜而系統的工作，強調管理流程的科學合理性?？删唧w為：（1）設置策略：強化對風險的識別、評估、衡量，進而實現及時有效的應對，如進行風險監控和報告確認等，從而本質上形成一套完善的處理流程；（2）體育教師和教學管理人員就評估過程中所發現的法律風險進行討論分析，進而有針對性的提出解決方案，最大程度上降低法律風險所帶來的損失；（3）對實施方案進行審查，并經修改之后，獲得批準方可實施。此外，在方案的實施過程中，應基于實際情況進行適當的調整，旨在強化方案的最優化。

四川音樂學院院級課題，項目編號：CY2015045。

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[5] 李步云.法理學[M].北京：經濟科學出版社.2002：339.

篇(7)

隨著經濟的不斷發展，國企風險是國企管理中的一項重要任務，而在國企風險管理中，審計的地位越來越重要，并不斷引起人們的廣泛關注。這就對內部審計工作提出了更高的要求。內部審計是國企財務工作的一項重要工作內容，對國企會計工作起到監督和控制作用。所以，企業內部審計體系是否合理有效，對企業的管理及經營發揮著重大作用。然而企業內部審計過程中，存在著風險，并且這些風險是客觀存在的，并受到內部環境和外部環境的共同影響。

關鍵詞：

國企；內部審計；基本特征；客觀性

由于市場經濟的快速發展，對國企的風險管理提出了更高的要求，從而這就對財務工作也提出了更高的要求，內部審計對于國企的管理來說起著非常重要的作用，國內部審計是企業管理不可缺少的重要監督環節。因此如何利用內部審計加強國企風險管理是值得探討的重要課題。

一、國企內部審計風險的基本特征

（一）客觀性

無論是企業內部審計，還是政府對企業的審計，審計風險必然存在于整個審計過程。可以說，只要有審計，就會有風險。審計的一個被廣泛應用的方法就是抽樣審計，就是對被審計對象的總體進行抽樣和審計，以此來推動總體的特性，用樣本的財務特征來代表總體的特征，這就必然會導致誤差的存在。這種誤差屬于不可避免誤差，可以控制，可以盡量減小，但是卻不可以被消除。企業內部審計風險存是客觀存在的，并不會因人的意志為轉移。采用抽樣調查的審計方法，得出來的企業內部審計結果必然存在誤差。所以說，審計風險的存在是必然的、客觀的。人們只可以通過各種方法和審計技巧來控制和降低審計風險，卻不能完全消除。

（二）利害雙重性

在企業內部審計中，風險是必然存在的，并且不以人的意志而轉移。審計風險對于審計人員和企業來說，是一把雙刃劍，既有有利的一面，又有有害的一面。市場經濟條件下的企業的管理和業務非常復雜，如果不采用抽樣調查的方式進行審計，根本不可能對企業的內部管理體制進行詳細的審計?？梢哉f，如果不允許審計誤差的存在，根本就不可能有人愿意從事審計這份工作。審計風險是客觀存在的，不可避免的，當因審計而發生訴訟時，審計從業人員可以利用審計風險來保護自己，從而維護自己的利益和減少損失。從另一個方面來講，審計風險對于企業和審計人員也是有害的。審計風險一旦形成，就會存在潛在的風險，可以會直接造成損失，同時也會給企業帶來包括社會、名譽等多個方面的損害。企業是審計風險的直接受害者，審計風險有可能會影響企業的生存。并且我國《審計法》作出了相關規定，因工作疏忽的審計風險給被審計單位或其他人員帶來損失的，須由審計人員承擔法律責任。由此可以看出，審計風險的存在也會給審計工作人員帶來風險。所以說，審計風險的存在具有利害雙重性。

（三）可控性

雖然審計風險是客觀存在的，無法消除的，但是其卻有可控性。審計人員可以通過有效的審計方法、細致的審計態度來控制和降低審計風險。審計風險雖然貫穿于審計的整個過程中，并涉及所有的審計項目和每一個審計環節。但是，職業審計人員謹記職業道德，保持謹慎的審計態度，采用適當審計方法和審計程序，就可以控制和降低審計風險發生的頻率和所帶來的損失。

二、國企內部審計風險產生的原因分析

企業內部審計風險的產生原因多重多樣，這主要包括外部環境和內部環境對其的影響。

（一）審計風險產生受外部環境影響

首先，企業內部審計必須以法律為根據，所以，企業內部審計受法律環境的制約。審計部門和審計人員在接受法律賦予的審計和監督權利的同時，也承擔著法律責任。我國有多部法律對企業審計部門和審計人員行為作出了規定，比如《審計法》、《行政訴訟法》、《國家賠償法》等法律，甚至連《刑法》都對審計工作作出了規定。但是，這些法律并未形成一個體系對審計工作進行約束。并且法律的變更趕不上審計的發展，許多審計過程中的新現象都沒有法律進行規定。這就使得審計人員在執行審計程序時，無法可依，這就導致了審計風險的存在。其次，隨著社會經濟的發展，科技水平有了顯著提高，這就使得經濟環境復雜多變，企業的經營變得不穩定。同時高科技產品在企業經營中的應用，也給審計工作提出了更高的要求，審計人員須不斷提高審計的技術含量和審計質量，才能正確地對企業進行審計。企業發展環境復雜多變，這于無形中增加了企業的經營風險。企業審計人員無法因企業的經營狀況而作出有效的監督，從而引發審計風險。第三，企業內部審計工作缺乏有效的監督體系。審計是對企業內部經營和管理體系的監督，但是對于這一監督過程，需要建立完善的監督體系對審計工作加以規范。當前，我國企業內部審計工作的開展缺乏有效的監督體系。審計人員大多數是企業的內部人員，普遍以維護企業的利益為審計目標，不能實現對企業的有效監督。審計過程得不到有效監督，使得審計存在著風險。這是影響審計風險存在的一個重要因素。

（二）審計風險產生受內部環境影響

對于審計風險產生的內部環境，調查結構顯示，企業內部審計機關及審計人員風險意識淡薄。沒有意識到審計風險的存在，更不可能對其進行控制和方法，這是導致審計風險的一個重要因素。企業內部審計不同于其他審計，審計的服務對象是企業，法律對其作出了明確且嚴格的規定，但是并未形成有效的法律體系。這在很大程度上導致了這一現象，即企業審計部門和審計人員的風險意識淡薄。審計人員在企業中行使著監督權利，實行審計程序。但是由于企業的規模不同，所以審計對我的專業素質和對企業經營的審計范圍有很大的區別，審計人員是否具有較高的專業素質，在很大程度上影響了審計風險的發生。

三、企業內部審計風險的防范對策

企業內部審計風險的產生受到內部環境和外部環境多個因素的影響。審計風險客觀存在性雖然有可能為企業帶來利益，但是也有帶來損失的可能。審計工作對于審計人員、企業、乃至整個社會經濟都有著重要的影響。審計工作并不是審計人員的個人事情，而是需要企業各個部門的參與和配合，審計人員素質的高低是審計風險發生的關鍵因素。對企業內部審計風險的防范，提出以下對策：

（一）營造良好的審計環境，處理好各個方面的管理

審計工作的重要性已經不言而喻。審計風險可能會為審計人員、企業乃至整個社會經濟帶來多重損失。審計風險的產生受到外部環境影響很大，所以要營造良好的審計環境，加強宣傳，讓人們普遍認識到審計工作的重要性和審計風險的多重危害性，從而使得審計工作能夠得到社會各界的支持與配合。審計人員要規范自身行為，積極向上級匯報工作情況，得到領導的重視與支持。審計工作的開展不是獨立存在的，企業審計部門、審計人員要處理好各種關系。同時為審計工作建立有效的外部監督體系，從而控制審計風險的產生。

（二）增強審計人員風險意識

風險意識淡薄是審計風險產生的一個重要原因，所以，為了控制和防范審計風險，需要增強審計人員的風險意識。如果審計人員未樹立強烈的風險意識，就會在審計工作中出錯，輕則復議，重則訴訟法庭。這不但會導致損失，更會帶來嚴重影響，同時審計人員還要付法律責任。所以，審計部門和審計人員要正確看待審計風險，并逐步增強自身風險意識。

（三）提高專業素質，增強職業道德

審計人員的素質高低對財務風險有重大影響。提高審計人員的專業素質，首先要加強審計人員對相關法律法規的學習。審計人員只有知法懂法，才能排除法律環境對審計風險的影響。審計人員須清醒地認識到審計工作必須符合法律規定，審計結果必須客觀工作，這樣，審計工作才不會因為審計人員的意識淡薄或者不夠重視而出現風險。審計職業道德是審計人員必須遵守的基本準則。審計人員在審計過程中，要遵守職業道德，忠于職守，客觀工作地對待審計過程中的問題，這樣才能有效地控制審計風險。有審計工作，必然會有審計風險，審計風險是不可避免的，但是，可以通過有效的審計程序、科學的審計手段來對其進行控制和防范。審計風險的影響因素很多，要想有效地開展審計工作，控制審計風險，須對審計工作的環境進行分析。通過調查，發現了影響審計風險的多個因素，并對其進行了分析，找到了控制和防范審計風險的對策。

作者：王劍標 單位：杭州杭氧股份有限公司審計部

參考文獻

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