時間:2023-03-10 14:56:49
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關鍵詞:索賠方法程序報告
Abstract: The construction unit in the process of implementation of the project, the project itself causes an extension, increased costs and require owners to compensation methods, procedures, etc.
Keywords: claims, methods, procedures, reports.
中圖分類號:K826.16文獻標識碼:A 文章編號:
索賠是在工程施工合同履行中,當事人一方由于另一方未履行合同規定的義務而遭受損失時,向另一方提出賠償要求的行為。索賠是雙向的,業主和施工單位都可以提出索賠要求,業主提出來的索賠處理起來比較方便,可以通過扣撥工程款、扣保證金等實現,施工單位的索賠處理起來則比較困難。通常情況下,索賠指的是施工單位在工程實施過程中,對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求業主給予補償的一種權利。
一、索賠的分類
1、按合同類型分:總承包合同索賠;分包合同索賠;合伙合同索賠;勞務合同索賠;其他合同索賠等。
2、按索賠要求分:工期索賠;費用索賠。
3、按干擾事件分:工期延期索賠;不可預見的外部障礙或條件索賠;工程變更索賠;工程中止索賠;其他索賠(物價上漲、法令變化、業主延期支付工程款等)
4、按索賠起因分:業主違約索賠;合同錯誤索賠;合同變更索賠;工程環境變化的索賠;不可抗力引起的索賠。
5、按索賠的處理方式分:單項索賠;總索賠。
二、工程施工索賠的因素
1、可能發生的施工索賠的主要內容
包括:不利的自然條件與人為因素引起的索賠;工期延長、延誤的索賠;因施工中斷、工效降低提出來的索賠;因工程終止、放棄提出的索賠。
2、工期索賠
施工單位提出來的工期索賠通常有兩個:一是免去或推卸自己對已產生的工期延長、延誤的合同工責任,使自己不支付、少支付或盡可能的不支付工期延長的罰款;二是工期延長、延誤造成的費用缺失的索賠。工期索賠主要依據合同工規定的總工期計劃、進度計劃及雙方共同認可的對工期修改的文件,調整計劃和受干擾后實際工程進度記錄。施工單位應在每個月底及在干擾事件發生時,分析對比上述材料,找出工期延長及拖延的原因,提出有說服力的索賠要求。
3、費用索賠
費用索賠是以補償實際缺失為原則,包括直接、間接缺失。所有干擾事件引起的缺失及缺失的計算,都應有詳細的具體的證明,在提交的索賠報告中應出具這些證明,沒有證據,索賠不可能實現。
三、索賠的計算原則和計算方法
在確定賠償金額時,應遵循兩個原則:所有賠償金額,都應是施工單位為履行合同所必須支出的費用;按此金額賠償后,施工單位不致因索賠事件面遭受缺失,同時也不得因索賠事件面獲得額外的利益。
索賠計算的方法主要有三種:1)總費用法。計算出索賠的總費用,減去原合同報價,即得索賠額。2)修正的總費用法。原則上與總費用法相同,對某些方面作出調整相應的修正。3)實際費用法。即根據索賠事件所造成的損失或成本增加,按項目費用逐項進行分析、計算索賠金額的方法。
四、索賠的程序和要求
1、索賠程序
施工單位向業主提出索賠意向,調查干擾事件,尋找索賠理由和證據,計算索賠額,起草索賠報告,通過談判、調解和仲裁,解決索賠爭議。施工單位應按下列程序向業主提交書面索賠:1)索賠事件發生28天內,向工程師發出索賠書面通知;2)發出索賠意向書面通知后28天內,向工程師提出工期延長或費用補償的索賠報告及相關資料;3)工程師在收到施工單位提交的索賠報告和相關資料后28天內予以答復,或要求施工單位進一步補充索賠理由及證據;4)工程師在收到索賠報告和相關資料后28天內未予答復或未對施工單位作進下一步 要求,視為索賠已被認可;5)當該事件持續進行時,施工單位應當階段性的向工程師發出索賠意向,在事件終了28天內,向工程師送交索賠的相關資料和最終索賠報告。
2、索賠證據
證據是文件的組成部分,關系到索賠的成敗,證據不足或沒有證據,索賠是不成立的。
1)證據的基本要求:真實性、全面性、及時性、法律證明效力
2)證據的種類:招標文件、合同文本及附件;往來文件、簽證、更改通知單等;各種會議紀要;施工進度計劃和實際進度表;施工現場工程文件;工程照片;氣象資料;工地交接班記錄;建造材料設備采購訂貨運輸使用情況記錄等;市場行情記錄;會計核算資料;國家法律法令政策文件等。
3、索賠報告
索賠報告的內容,應包括:總論部分。一般包括序言、索賠事項描述、具體索賠要求、索賠報告編寫及審核人名單;根據部分:主要功能說明自己具有索賠的權利,施工單位應引用合同中的具體條款,說明自己理應獲得經濟補償或工期延長;計算部分:以具體的計算過程、計算方法,說明應得到的補償或工期延長;證據部分:包括該項事件所涉及到的一切證據和對這些證據的說明。
【關鍵詞】施工索賠;合同;實施策略;
Abstract: The construction claims is the important part of the construction contract management, and the important means to get reasonable compensation, and effectively protect their legal interests the. This paper superficially discusses the causes of construction claims and the claim implementation strategies.
Keywords: construction claims; contract; implementation strategies;
中圖分類號:TU761 文獻標識碼:A文章編號:2095-2104(2012)
1.前言
工程索賠,是工程承包合同履行過程中,當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務或者出現了應當由對方承擔的風險而遭受損失時,向另一方提出賠償要求的行為。在實際工作中,索賠是雙向的。通常情況下,索賠是指承包人在合同實施過程中,對非自身過失造成的工程延期、費用增加而要求發包人給予補償損失的一種權利要求。
2. 施工索賠原因
施工索賠要做到合理合法,索賠的原因大致有以下幾個方面:
(1)不利的自然條件與人為障礙引起的索賠。不利的自然條件是指施工中遇到的實際自然條件比招標文件中的描述的更為困難和惡劣, 這些不利的條件和人為障礙增加了施工的難度, 導致了承包商必須花費更多的時間和費用, 承包商可以提出索賠。
(2)施工臨時中斷和功效降低引起的索賠。由于業主和工程師原因造成的臨時停工或施工中斷, 特別是根據業主和工程師不合理的指令造成了功效的大幅度降低, 從而導致費用支出增加, 承包商可以提出索賠。
(3)工期延長和延誤的索賠。在承包合同履行過程中, 由于非承包商原因而導致工期延長或延誤, 承包商有權提出索賠。非承包商的原因有兩種, 一是非承包商、非業主的原因,如戰爭、罷工、異常惡劣氣候等;二是業主原因, 如場地條件變更、建設文件缺陷、圖紙有誤等。
(4)業主不正當地終止工程而引起的索賠。由于業主不正當地終止工程, 承包商有權要求賠償損失, 其數額是承包商在被終止工程上的人工、材料、機械設備的全部支出, 以及各項管理費用、保險費、貸款利息的支出, 并有權要求賠償其盈利損失。
(5)物價上漲引起的索賠。由于物價上漲的因素, 帶來了人工費、材料費, 甚至施工機械費的不斷增長, 導致工程成本大幅度上升, 承包商的利潤受到嚴重影響, 承包商有權提出索賠。
(6)拖欠工程款引起的索賠。
(7)因合同條款模糊不清甚至錯誤引起的索賠。在合同簽訂中, 對合同條款審查不認真, 有的措辭不夠嚴謹, 各處含義不一致, 也可能導致索賠的發生。
3.施工索賠程序
(1)索賠資料的收集。承包方必須有足夠的證據,相應的文件,確定額外的費用和工期。成功的索賠者必須以事件和文件為依據、記錄可能發生和已經發生的影響工期費用的事件,并以記錄為依據來跟蹤索賠的影響費用。為了了解并記錄索賠事件(包括給業主的通知),有經驗的承包商往往跟蹤索賠事件的履行時間和費用,承包商通過及時通知和處理的文件來保護他索賠的權利。
(2)按索賠程序進行索賠。合同中規定了提出索賠的程序及時間要求,承包商一定要及時地提交有關報告,如果承包商沒有按合同要求及時出示書面索賠通知,可能會導致失敗。因此,承包商必須意識到及時準確的通知和合理的文件證明對索賠成功的重要性。施工索賠提出的時效性具體表現:
①事件發生后28天內, 向工程師發出索賠意向通知。
②出索賠意向通知書后28天內, 向工程師提出補償經濟損失和(或)延長工期的索賠報告及有關資料。
③工程師在收到承包方送交的索賠報告和有關資料后28日給予答復, 或要求承包方進一步補充索賠理由和證據。
④工程師在收到承包方送交的索賠報告和有關資料后28天內未予答復或未對承包方作進一步要求, 視為該項索賠已經認可。
⑤若索賠事件持續進行時, 承包方應當階段性向工程師發出索賠意向, 在索賠事件終了后28天內, 向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。
4.施工索賠管理
(1)由于索賠引起費用或工期增加,故往往為上級主管單位復查對象,為真實、準確反映索賠情況,施工企業應建立、健全工程索賠臺賬或檔案。
(2)施工索賠臺賬應反映索賠發生的原因、索賠發生的時間,索賠意向提交時間,索賠結束時間,索賠申請工期和金額,監理工程師審核結果,業主審批結果等內容。
(3)施工企業對合同工期內發生的每筆索賠均應及時登記。工程完工時應形成一冊完整的臺賬,作為工程竣工資料的組成部分。
5.施工索賠實施策略
施工索賠并不是主張就能夠得到,還需講究一定策略:
(1)索賠機會把握。索賠是合同執行方為保護自己并獲取利益的手段,只有索賠管理人員具有較強的索賠意識,善于研究合同文件、捕捉索賠機會,善于學習和總結索賠的工作經驗才能最大限度的維護己方利益,任何方提出索賠應遵循客觀性、合法性及合理性等標準。
(2)索賠時間要真實、證據確鑿。索賠針對的事實必須實事求是, 有確鑿的證據, 令對方無可推卻和辯駁。對事件敘述要清楚明確, 避免使用“ 可能” 、“也許”等估計猜測性語言, 從而造成索賠說服力不強。
(3)計算的索賠值要合理、準確。要將計算的依據、方法、結果詳細說明列出, 這樣易于被對方接受, 減少爭議和糾紛。
(4)分析要清楚。一般索賠所針對的事件都是由于非承包商責任而引起的, 因此在索賠報告中必須明確對方負全部責任, 而不可用含糊的語言, 這樣會喪失自己在索賠中的有利地位, 使索賠失敗。
(5)在索賠報告中, 要強調事件的不可預見性和突發性,說明承包商對此不可能有準備, 也無法預防, 并且承包商為了避免和減輕該事件的影響和損失已盡了最大的努力,采取了能夠采取的各種措施, 從而使索賠理由更加充分, 更容易被對方接受。
(6)敘述由于干擾事件的影響, 使承包的工程施工受到嚴重的干擾并為此增加了支出, 拖延了工期, 表明干擾事件與索賠有直接的因果關系。
(7)索賠報告書寫用語應盡量婉轉, 避免使用強硬、不客氣的語言, 否則會給索賠帶來不利的影響。
(8)加強信息交流, 注重相互溝通, 盡早讓業主介入索賠事件。在施工過程中, 施工單位一旦預見索賠發生,應通知業主、監理和設計人員, 主動邀請他們到現場了解實際情況, 這對索賠基礎資料的認可和項目的審批有利。
(9)施工企業應盡量減少對業主的索賠。在當今市場經濟體制的管理模式下, 大部分業主都對索賠十分敏感, 不愿意接受任何理由的索賠, 他們要抓政績就要努力減少索賠,所以施工單位對待索賠要講究方式方法, 能夠通過變更解決的盡量不要去索賠, 實在不能解決的, 可以將索賠費用改為費用補償的形式上報業主, 這樣能顧及業主的面子, 從而相對更容易追回應得的費用。
(10)目前由政府投資較大的建設項目都要經過國家各級審計部門的審計把關。因此, 施工企業的索賠資料要齊全,手續要完備,要經得起推敲, 經得起審計, 這樣才能獲得一定的經濟效益。
論文摘要:工程索賠是現在采用工程量清單報價方式以后在工程施工過程中施工單位為了維護其合法的 經濟 效益,常采用的索賠方式。本文從投標報價階段、簽定工程 合同 階段、常見索賠事件、索賠的程序以及索賠的要點幾個方面來闡述工程索賠在施工單位獲得效益的重要性。
0 引言
隨著
3 認真履行索賠的程序
發包人未能按 合同 約定履行自己的各項義務或發生錯誤以及應由發包人承擔責任的其他情況,給承包人造成各種損失,承包人可按下列程序以書面形式向發包人索賠;
3.1 索賠事件發生后28天內,向業主工程師發出索賠意向通知;
3.2 發出索賠意向通知28天內,向業主工程師提出補償 經濟 損失的索賠報告及有關資料(事件的名稱、發生的時間、情況簡介、合同依據、索賠要求);
3.3 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后,于28天內給予答復,或要求承包進一步補充索賠理由和證據;
3.4 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料28天內未予答復或未對承包人作進一步要求,視業主對該項索賠已認可;
3.5 當該索賠事件持續進行時,承包人應當階段性向工程師發出索賠意向,在索賠事件終了28天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與3、4條相同。
4 掌握好索賠的要點
4.1 要有充分的索賠證據,沒有證據就不能索賠。在過程中要收集索賠證據資料,包括招標文件、合同、設計變更、氣象資料、備忘錄、會議紀要、工程照片、聲像資料、進度計劃、隱藏工程檢查記錄、施工日志、業主或監理已批準的施工方案或施工組織設計,現場簽證。
4.2 需要施工現場臨時簽證的,要在索賠的第一時間內完成簽證,不能等事件完成后再簽,以免發生漏簽,更不要把各個索賠事件進行累加后再簽證,一次性大的數額,業主也會不滿,要學會積少成多,簽證是索賠的第一手充分必要證據。
4.3 編寫索賠報告,數額計算。在索賠報告概述中要簡明扼要地論述事件發生的過程;論證中詳細介紹和分析索賠事件的發生、發展、處理和解決過程、索賠依據等;索賠計算中要具體在對施工進度影響、工程 成本 的損失等方面合理地計算,各項費用要有依據,不可無理夸張加大。
4.4 在業主索賠時,要處理好關系。要加強與業主的溝通,盡可能通過友好協商的辦法解決,爭取業主的同情理解,或調解解決,如再不能達成一致意見時,再提交仲裁。
隨著 建筑 工程招、投標制度的不斷完善及業主、監理、施工單位 管理 章程進一步健全,索賠工作也逐漸步入正常軌道,只要我們充分理解施工圖紙、技術規范,合理安排施工組織,正確履行與業主、監理、施工單位簽訂的合同協議和各項往來性文件,在索賠工作中做到有理、有據,將會有更多的索賠項目被受理或批復,從索賠中獲得效益。
1充分論證索賠權
要進行施工索賠必須首先具有索賠權(Right To Claim)如果沒有索賠權,無論承包商在施工中承受了多么大的損失,依然不能獲得任何經濟補償。索賠權是否成立的法律依據是施工合同文件,因此索賠人員應當通曉和同文件,善于在合同條款、施工技術規范(Specification)、工程量表(BOQ)、工作范圍(Scope of Work)、合同函件等全部合同文件中尋找索賠的法律依據。在施工合同文件中,涉及索賠的一些主要條款大都包含在合同通用條件(General Conditions)中,尤其是涉及工程變更的條款,如:工程變更范圍,工作項目(Work Items)變更,施工條件變更,施工順序變更,工期延長,單價變更,物價上漲,匯率調整等。對于這些條款的含義要研究透徹,熟練運用來證明自己索賠要求的合理性。為了論證索賠權,承包商在索賠報告書中要明確地、全文的引用有關合同條款,作為在建索賠要求的根據,以便使業主和工程師了解該索賠的合理性,另外對于大型工程索賠或索賠款額巨大的索賠工作,承包商有必要聘請當地的索賠專家來指導索賠工作;由于現在國際上通常采用FIDIC合同條件、ICE合同條件、或其他屬于世界普通法系(Common Law System)合同條件,這些合同條件均實行“案例裁決”(Stare Decisis)的原則,即在裁決時可以參照類似的前例,因此承包商可以通過調查研究或查閱案例選集,尋找已經勝訴的類似案例,來論證自己索賠權的合理性。
2合理計算索賠款
在確立了索賠權后,下一步工作便是計算索賠金額或者提出工期索賠。如果索賠權屬于定性的,則是屬于法律論證的范疇,而如果是確定索賠款數額或者確定工期延后時間的是屬于經濟論證的范疇,這兩點是索賠工作成功與否的關鍵。
在計算索賠款項時應該注意以下幾點。
(1)采取合理的方法來計算索賠金額,采用實際發生的費用(Actual Cost Method)的方法是首選,合理的計算出權利之內的額外補償費用。(2)擴大索賠款數額要有根據,在計算索賠數額的時候,要遵照事實,有理有據,漫天要價的不嚴肅行為將會給索賠工作帶來障礙。(3)工程量與工程索賠金額的計算要準確,應該避免任何計算上的數字錯誤,同時要對計算結果反復的進行核實。
3按時提出索賠要求
在工程項目的合同文件中,對承包商索賠要求均有一定的時限,在FIDIC合同條件中這個時限是索賠事項出發時的28天以內,而且要求承包商提出書面索賠通知書(Notice of Claim),報送工程師,抄送業主,但是晚于這一時限的索賠,業主和工程師可以拒絕接受,他們認為承包商沒有在時限內提出索賠要求,是他們已經主動放棄該索賠權。因此,當發生索賠事件后,承包商應當立即請工程師到達出事現場,要求其作出指示,對索賠事態進行詳細的記錄和影像記錄,作為今后的索賠依據;并在時限內盡早地以書面形式提出索賠要求。
4編寫好索賠報告提供索賠證據
在索賠事項的影響消失后的28天內,寫好索賠報告書,報送業主和工程師,承包商要使自己的索賠擁有充分的論證資料,證據資料包括圖表、信函、變更指令、工資單、設備租賃費收據、材料購貨單、照片、錄像等,這些是根據索賠報告的論述部分和計算部分的需要而提供。因此真對這一點,承包商在工程施工過程中應當注意積累證據資料,具體如下。
(1)施工過程中的記錄資料,如:工地施工日志,施工進度日志,質量檢查記錄,氣象水文記錄,勞動力、設備和材料使用記錄,施工過程中出現的技術問題或安全事故記錄等等。(2)財務收支記錄資料,如:施工進度款支付記錄,工人工資表,材料、設備及配件采購單,會計日、月報表,貸款利息收據等等。(3)施工過程中的現場會議記錄,工程師的變更指令或其他通知,往來函件,電話記錄等等。
5索賠的解決
承包商在報出索賠報告書的10~14天,即可以向工程師查詢其對索賠報告的意見,而工程師對索賠報告的書的處理意見則是合同雙方會談協商的基礎,在一般的情況下經過雙方的友好協商索賠要求可以得到解決,但是在有的時候,個別的業主對于承包商的索賠采取拖延的策略,不管是否合理,一律不作回復,或者要求承包商不斷的提供證據資料,對于這樣的業主承包商可以考慮采取適當的強硬措施,對其施壓或者采取放慢施工速度(Slow Down Construction)的辦法;或予以警告,在書面警告發出后的期限內(一般是28天)對方仍然不按合同辦事,則可暫停施工(Suspension),實踐證明這種方法是相當見效的。
6索賠的計價與支付
對于索賠計價的原則是:隨時申報,按月結算。正常的施工索賠是在索賠事件發生后隨時隨地地提出單項索賠要求,力戒將數宗索賠和為一體索賠。在索賠的支付方式上,力爭單項索賠、單獨解決、逐月支付,把索賠款的支付納入月結算的支付的軌道,同工程款的結算支付同步處理。這樣可以把索賠款化整為零,避免積累成大宗款額,使其容易解決。
7結語
國際工程承包市場的競爭激烈歸根到底是人才的競爭,因此加大國際工程合同管理人才的培養,對于每一個涉外建筑施工企業來說都是至關重要的,通過在實踐中不斷的總結經驗教訓,加強實踐,虛心的學習國際上先進的理論和經驗并應用于實踐,使我國的涉外建筑企業在國際市場上具有更強的競爭力。
參考文獻
[1] 國際工程管理教學叢書[M].中國建筑工業出版社,2002.
[2] FIDIC.Conditions of Contract for Works of Civil Construction,2006.
關鍵詞:建設工程索賠;索賠原因;索賠程序;索賠的預防和處理
1.緒論
1.1前言:本文研究的目的和現狀分析
在市場經濟條件下,建設工程索賠是一種正常的現象,在施工過程中是不可避免的。他是承包商由于非自身的原因發生合同規定以外的額外工作或損失所要求進行的費用和時間的補償。因此索賠是一種正常的權利要求,是應當爭取得到的合理償付,而不是無理爭取。
現階段,企業施工索賠概念普遍存在認識模糊,理解偏差,甚至錯誤的現象。索賠經驗與索賠理念不成熟。對索賠風險認識不足。施工索賠意識薄弱、沒有建立科學的施工索賠業務管理制度。
1.2研究方法:
本文在研究方法商有以下特點:第一、綜合性分析與歸納和結合。本文試圖從索賠的原因分析出索賠的解決方法。第二、實證分析與規范研究相結合。研究出現索賠事件時,計算方法僅索賠的程序。
2.工程索賠的概念及分類
2.1工程索賠的概念:
索賠是指當事人在履行合同過程中,根據法律,合同規定及慣例,對并非由于自己的過錯,而是屬于應由對方承擔責任的情況造成的,且實際發生了損失,向對方提出給予補償或賠償的權利要求。索賠一般指承包人向業主提出的情況,但在實際工作中,“索賠”可以是雙向的。我國《建設工程施工合同示范文本》中的索賠就是雙向的。既包括承包人向發包人索賠也包括發包人向承包人索賠,但在工程實踐中發包人索賠數量較少,而且處理方便,可以通過沖賬、扣撥工程款、扣保證金得方式實現對承包人的索賠、而承包人向發包人的索賠則比較困難。
工程索賠的分類:
2.2.1按索賠所依據的理由分類
按索賠所依據的理由分為合同內索賠,合同外索賠和定義索賠。
2.2.2按索賠的目的分類
按索賠目的可將工程分為工期索賠和費用索賠。
2.2.3按索賠事件的性質分類
按索賠事件的性質可以將工程索賠分為工程延誤索賠,工程變更索賠,合同被迫中止索賠,意外風險和不可預見因素索賠和其他索賠。
2.2.4按索賠的處理方式分類
按索賠的處理方式和處理時間,索賠又可分為單項索賠和總索賠。
3.索賠的成立條件和必要性
3.1索賠的成立條件
與合同對照,事件已造成承包人工程項目成本的額外支出或直接工期損失。
造成費用增加或工期損失的原因,按合同的約定不屬于承包人行為責任或風險責任。
承包人按合同規定的程序提交索賠意向書和索賠報告。
3.2索賠的必要性
索賠是合同管理的重要環節,索賠有利于加強合同管理,維護市場的正常秩序。索賠有利于建設單位、施工單位自身素質和管理水平的提高。索賠是合同雙方利益的體現。從某種意義上講,索賠是一種風險費用的轉移和再分配。索賠是晚挽回成本損失的重要手段,也是企業生存發展的需要。索賠是賠償實際損失為原則的,施工單位必須準確地提供整個工程成本的分析和管理,以便確定挽回損失的數量。索賠有利于國內工程建設管理與國際慣例接軌。
4.索賠產生的原因、可能發生索賠機會和索賠面臨的困難
4.1索賠產生的原因有多種多樣。
施工環境的多變性和特殊性,施工合同的多樣性和理解的差異性,施工建設主體的復雜性和多元性。
4.2施工單位的索賠管理就是要預測索賠機會。
可能出現的索賠機會有:不利的自然條件與人為障礙引起的索賠。工期延長和延誤的索賠。通常包括兩個方面:一是建設單位要求延長工期,二是施工單位要求償付由于非承包方原因導致工期延誤而造成的損失。因施工中斷和工效降低提出的施工索賠,因工程終止或放棄提出的索賠,以及關于支付方面的索賠。
4.3索賠工作面臨的一些困難。
合同中“不限于此”這四個字阻礙了索賠的進展。業主經常以不限于此為借口搪塞,認為“所有施工內容都包含在里面,所有的施工事項的費用都含在里面,實際施工過程中不僅會有增加,同樣也會減少,總的價格是不變的?!睂嶋H合同范圍的界定太費時間。進度和索賠談判事件錯位,施工單位很無奈。索賠項目價格的確定原則不統一、不公平。索賠款項不能及時結算,施工單位墊付時間長。談判地位不平等,業主處于強勢,施工方處于劣勢。
5.建設工程索賠的依據、程序和方法
5.1建設工程索賠的依據
5.1.1合同文件:
合同文件是索賠的重要依據,包括:
(1)本合同協議書
(2)中標通知書
(3)投標書及其附件
(4)本合同專用條款
(5)本合同通用條款
(6)標準、規范及有關技術文件
(7)圖紙
(8)工程量清單
(9)工程報價單或預算書
合同履行中,發包人和承包人有關工程的洽商,變更等書面協議或文件視為本合同的組成部分。
5.1.2訂立合同所依據的法律、法規
(1)適用法律和法規
建設工程合同文件適用國家的法律和行政法規。需要明示的法律、行政法規由雙方在專用條款中約定。
(2)使用標準、規范
雙方在專用條款中約定適用國家標準、規范的名稱。
(3)相關證據
A、證據是指能證明案件事實的一切材料,在企業維護自身權利的過程中,根本的目的就是要明確對方的責任和自身的權利。但這一些必須依法進行。
B.可以作為證據使用的材料有以下七種:
書證、物證、證人證言、視聽材料、被告人供述和有關當事人陳述鑒定結論、勘驗檢驗筆錄。
C,在工程索賠中的證據
招標文件、合同文件及附件,其它的各種簽約(備忘錄、修正案等),發包人認可的工程實施計劃,各種工程圖紙(包括圖紙修改指令),技術規范等。
來往信件。如發包人的變更指令,各種認可信、通知、對承包人的答復信等。
各種會談紀要
施工進度計劃和實際施工進度記錄
施工現場的工程文件
工程照片
氣候報告
工程中的各種檢查驗收報告和各種技術鑒定報告。
工地的交接記錄(應注明交接日期、場地平整情況、水、電、路情況等),圖紙和各種資料交接記錄。
建筑材料和設備的采購、訂貨、運輸、進場,使用方面的記錄、憑證和報表等。
市場行情資料。包括市場價格、官方的物價指數、工資指數、中央銀行的外匯比率等公布材料。
各種會計核算資料。
國家法律、法令、政策文件。
5.2建設工程的索賠程序
5.2.1提出索賠要求
當出現索賠事項時,承包人以書面的索賠通知形式,在索賠事項發生后的28天內,向工程師正式提出索賠意向通知。
5.2.2報送索賠資料
在索賠通知發出后的28天內,向工程師提出延長工期(或補償經濟損失)的索賠報告及有關資料。
5.2.3工程師答復
工程師在收到送交的索賠報告有關資料后,于28天內給予答復,或要求承包人進一步補充索賠理由或證據。
5.2.4工程師逾期答復后果
工程師在收到承包人送交的索賠報告有關資料后28天未予答復,或為對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經認可。
5.2.5持續索賠
當索賠事件持續進行時,承包人應當階段性向工程師發出索賠意向,在索賠事件終了后28天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告,工程師應在28天內給予答復或要求,承包人進一步補充索賠的理由和證據。逾期未答復,視為該項索賠成立。
5.2.6仲裁與訴訟
工程師對索賠的答復,承包人或發包人不能接受,即進入仲裁或訴訟程序。
5.3索賠文件的編制方法
5.3.1總述部分
概要論述索賠事項發生的日期和過程,承包人為該索賠事項付出的努力和附加開支;承包人的具體索賠要求。
5.3.2論證部分
論證部分是索賠報告的關鍵部分,其目的是說明自己有索賠權,是索賠能否成立的關鍵。
5.3.3索賠款項(或工期)計算部分
如果說合同論證部分的任務是解決索賠能否成立,則款項計算是解決能得多少款項。前者定性、后者定量。
5.3.4證據部分
要注意引用每個證據的效率或可信程度,對重要的證據資料最好輔以文字說明,或輔以確認件。
6.索賠的計算及索賠款的支付
6.1工程索賠的計算及索賠款的支付
工程索賠包括費用索賠和工期索賠。
費用索賠的計算。①實際費用法,是以承包人為某項索賠工作所支付的實際開支為根據,向發包人要求費用補償。②總費用法,又稱總成本法,就是當發生多次索賠事件后,按實際總費用減去投標報價時的估算費用計算索賠金額的一種方法。③修正的總費用法,是在總費用計算的原則下,對其索賠項目進行的修改和調整。
工期索賠的計算。主要有網絡圖分析法和比例計算法。網絡圖分析法是利用進度計劃的網絡圖,分析其關鍵線路。比例計算法:①對于已知工作工程延期的時間計算公式為:工期索賠值=受干擾部分工程的合同價/原合同總價×原合同總工期;②對于已知額外增加工作量的價格計算公式為:工程索賠值=額外增加的工程量的價格/原合同總價×原合同總工期。比例計算法不適用于變更施工順序、加速施工、刪減工程量等事件的索賠。
索賠款的支付:發、承包雙方確認的索賠與現場簽證費用與工程進度款同期支付。
7.索賠的策略、技巧、加強索賠管理的措施
7.1索賠的策略、技巧:
①主動創造索賠機會。在施工過程中,承包商應堅持監理及業主的書面指令為主,即使在特殊情況下必須執行其口頭命令,亦應在事后立即要求其用書面文件確認,或者致函監理及業主確認。②掌握正確的索賠程序,及時提出索賠。在索賠事件發生后,施工單位應把握索賠時機迅速作出反應。在索賠事件發生后的28天內向監理工程師遞交索賠意向通知書,聲明將對此事件提出索賠。索賠意向通知提交后的28天內,或監理工程師同意的其他合理時間內,施工企業應遞交延長工期或補償經濟損失的正式索賠報告及相關資料。③主動配合搞好項目管理工作。承包人應認真地按設計、合同、施工規范及工程變更進行施工,保證工程質量和工期,努力克服特殊風險或人力不可抗御的天災引起的施工困難,減少不利的施工干擾對業主可能帶來的損失,令業主和工程師滿意,這是索賠得以成功的基礎條件。承包人良好的履約表現,還具有防患業主反索賠的意義。要正確處理好業主、監理關系,在實際工作中樹立良好的信譽。
7.2加強施工索賠管理,提高索賠效益的措施:
7.2.1設置施工索賠管理機構。
組建強有力的索賠專門機構和人員等,負責對公司各工程施工項目的索賠工作統一指導和協調。將索賠管理納入整個工程項目的管理之中,創造各種有利的索賠機會,選擇合適的索賠時機,為將來的索賠作好準備,從而規范索賠行為,合理處理索賠業務。
7.2.2加強對施工索賠人員的培養,提高業務能力。
施工索賠對專業人才有很高的要求,既要求索賠人員具備豐富的工程技術知識與實際施工經驗,又要求索賠人員通曉工程管理、財會、法律與合同知識等,使得所提出的施工索賠具有法律依據和事實證據,并且在索賠談判等方面具有一定的技巧性,使索賠的最終解決表現出一定程度的伸縮性和靈活性。
7.2.3加強施工索賠的日常管理工作,規范施工索賠行為嚴格按照索賠程序工作。
施工索賠的日常管理工作要貫穿于整個施工過程,是索賠成功的保證,也是索賠管理工作的重點。施工索賠的日常管理工作包括以下幾個方面:熟悉和掌握施工索賠依據。收集施工索賠證據。遵循施工索賠的程序。注重施工索賠的防范。為了防止在施工時發生索賠或當索賠發生時能公開合理地處理,應在以下各方面給予充分注意:①做好施工記錄。②保存好證據。要建立一套資料管理系統,保存的資料必須完整并且應是原件。
8.結束語
綜上所述,施工索賠是一項復雜的、系統性很強的工作,在索賠工作中施工企業必須依合同、重證據、講技巧、樹信譽,踏踏實實地做好索賠管理基礎工作,嚴格按程序辦事。施工索賠是合同管理的重要環節,也是項目管理的重要內容,是施工企業贏取利潤的重要手段。
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關鍵詞:工程造價管理,工程索賠
中圖分類號:TU723文獻標識碼: A
1、前言
在施工管理過程中,工程索賠是一項復雜的造價管理工作。隨著國內建筑市場競爭的加劇,許多施工單位以低價中標來承攬工程建設,工程索賠逐漸成為施工單位增加收益的有效途徑。處理施工索賠是建筑公司、業主保障自身的權益的重要手段,探析索賠的基本原則方法是十分必要的。
2.工程索賠的現狀
2.1 索賠意識較弱
在現今國際工程項目的建設過程中,我國在索賠方面的教訓是很多的,也曾遭受過非常大的損失。所以在經歷了這些教訓之后,我國的業主和承包商也積累了一定的經驗,也逐漸了解了索賠對工程建設的重要意義,提高了對其的重視程度。但一些初入國際市場發展的工程企業,對索賠工作仍然沒有引起足夠的重視,索賠意識還很薄弱。
2.2 對索賠的意義理解不到位
索賠并不是一種無理取鬧的行為,而是一種正當的權利,是在合同的實施過程當中再正常不過的行為。一項有根據的、有理有節的索賠要求并不是什么不合理的行為,而是在正確的履行合同的基礎之上應該得到合理化的賠償。但是在我國的很大一部分的建筑企業如果害怕提出索賠的話,會損害和業主之間的關系,覺得索賠得了,對于工程項目后期利潤的獲得是一種負面的影響,害怕進行了索賠之后會引發雙方對簿公堂。
2.3 索賠證據收集和整理的欠缺
因為我國的承包商在對工程索賠的定義上理解模糊,沒有正確的理解好索賠的意義。所以,在平時的工程建設的工作上,就不會刻意的去收集和整理關于索賠的證據。這就會造成索賠事件發生之后,沒有能夠使工程師和業主信服的關于要求索賠的證據來,也找不出刻意援引的著名的工程索賠的相關的案例,就造成了索賠的失敗。
3 工程造價索賠無果的案例
案例:2008 年,某建筑安裝有限公司承包某省水利水電工程局某廠灰壩排水系統工程,此項目是一次性包死,施工時圖紙沒出來,按上期圖紙做預算,施工后圖紙出來由原立柱四個改為六個,此項增加 10 噸鋼材,加上水泥砂石共計增加 15 萬元,而且預算合同中末考慮發電設備,灰場是有施工電源的,但排水管距電源線路由于太遠無法到達,該建筑安裝公司采用 230 千瓦發電車施工 2 個月計算近 18 萬元,共計 33 萬元無法索賠。
4 工程造價索賠的原則
4.1 必須以合同為依據。
4.2 按規定的期限提交索賠意向書。
4.3 在工程管理過程中注意積累索賠證據。
5 工程造價索賠的具體操作步驟
5.1 填寫索賠意向書。索賠事件發生后,及時在合同規定的時限內(國際承包工程中 FIDIC 合同條款規定為28 天)向監理工程師提出索賠意向書。意向書應根據合同要求抄送、抄報相關單位。
5.2 索賠項目種類:①延期發出圖紙引起的索賠。②惡劣的氣候條件導致的索賠。③工程變更導致的索賠。④承包商不可預見引起的索賠。⑤由外部環境而引起的索賠。⑥監理工程師指令導致的索賠。⑦其他原因導致的施工企業索賠,視具體情況確定起算和結束日期。⑧施工材料管理索賠,首先明確材料價格范圍的約定,在這個范圍內,包括鋼材、木材、水泥等類對工程造價影響較大的主要材料及人工和機械。⑨工程變更索賠。工程變更可以有不同的分類辦法。根據國內工程的實際情況和一般做法,常用的工程變更分類辦法有以下四種:A.根據指令變更的不同形式,工程變更分為以下三種:a 指令性變更(或正式的變更)。b 推定性變更。c 核心變更。B.根據工程變更的不同內容,工程變更分為以下三種:a 合同變更。b 設計變更。c 施工變更。C.根據工程變更申請者的不同,工程變更分為以下四種:a 業主和咨詢方的變更。b 設計方的變更。c 承包商的變更。d 其他原因的變更。D.工程變更的原因。a 根據新的或修改的功能要求和功能需要,業主、用戶要求的工程變更。b 發包后工程質量、技術標準的改變和施工、設計規范的改變。c 由于工期延誤而采取的加速施工措施,要求承包商施工方案的變更。d 項目計劃的改變,業主要求增加投標范圍外的新增工程(額外工程)。e 遇到不可預見的現場條件。f 承包商進行價值工程分析后提出的施工技術和順序等的施工變更(承包商享有一定的變更費用節省比例)。
5.3 注重索賠證據收集。①各種合同、協議、圖紙等文件。②雙方的往來信函及各種會談紀要。③進度計劃和具體的進度以及項目現場的有關文件。④施工階段的各項記錄、報告。氣象資料、工程檢查驗收報告以及各類技術鑒定報告,施工中的水電使用、道路開通以及封閉的記錄與證明。⑤國家法律規范及市場行情有關資料。⑥原始資料積累。
5.4 詳細情況報告。在工程索賠階段,承包人應定期編制索賠事件的階段性詳細報告報送向監理工程師,對索賠事件目前的損失款額、影響程度、費用索賠依據等進行具體說明,并且將報告抄送給有關單位。
5.5 最終索賠報告。當索賠事件的影響結束后,施工單位必須編制最終索賠的詳細報告,在合同規定的期限內報送至監理工程師,并抄送給有關單位。報告所設計的內容主要有五項:一是施工單位的正規性文件;二是索賠申請表;三是批復的索賠意向書;四是編制說明,即工程索賠發生的原因、經過和結束的詳細描述。五是附件。與本項費用或工期索賠有關的各種往來文件,包括施工企業發出的與工期和費用索賠有關的證明材料及詳細計算資料。
6 索賠的管理
工程索賠通常會拖延工期進度,而且可能造成施工費用的增加,因此一直是主管部門重點檢查的項目。施工單位必須按要求建立一套客觀反映工程索賠情況(包括索賠的原因、發生的時間、索賠意向提交和索賠結束的時間、索賠申請工期和金額、監理工程師和業主的審核結果等)的工程索賠檔案或臺帳。施工方要詳細記錄合同期內發生的索賠事件,完工后將其整理成應臺帳,作為結算內容的一部分。
工程索賠工作系統性強,且流程復雜。施工單位在索賠階段應該吃透設計圖、施工技術規范、合同條款、補充協議及與業主、監理的各項往來文件,嚴格按照合同內容和相關規范開展索賠工作,要講信譽、重證據,注重細部環節的管理,規范辦事流程。施工索賠是合同管理的重要環節,也是項目管理的重要內容,是施工企業贏取利潤的重要手段,只有把索賠工作處理好,才能切實維護企業的合法權益,取得效益最大化。
7 可索賠的費用
施工企業可以索賠的費用一般應該基于工程投標報價所包括的內容,但也有一些不包括在內的,具體可索賠的項目包括:①直接費:包括額外發生的人工費、材料費、機械折舊費及機械購置費、分包商費等。②間接費:包括工地管理費、保函費、保險費、稅金、貸款利息、臨時工地設施費等。③上級單位管理費。④業主方原因延長工期的間接費等。⑤業主拖延付款利息。⑥交涉索賠發生的費用。⑦利潤。⑧其他。
8 索賠應注意事項
一方面,認真履行合同。因為確保工程優質高效地完成,最大受益人是業主,施工企業對合同中規定的義務的認真履行,可以為索賠打下一個良好的基礎。即使在索賠談判中遇到麻煩,施工方也應堅持正常施工。另一方面,注意平日和業主、監理工程師建立個人間的友誼,這將十分有利于解決索賠和爭端,可以把一些“談判”變成個人之間的意見交換,使彼此的觀點接近,再在正式談判中確認.
結語
總之,施工單位必須嚴格按照索賠原則與索賠程序做好工程索賠管理,通過建立完整的工程索賠臺賬,準確反映工程索賠過程中的各事項,包括索賠原因、索賠發生的時間、索賠意向提交時間、索賠申請金額與工期等等,嚴格做好索賠過程中各事項的同步記錄,切實維護施工單位的合法權益,促進經濟效益的最大化。
參考文獻
一、工程索賠的定義
通常是指項目施工過程中,當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務或出現了應當由對方承擔的風險而遭受損失時,通過合法的程序、合理的途徑向另一方提出賠償要求的行為。我國《建設工程施工合同示范文本》中的索賠是雙向,即包括承包人向發包人的索賠,也包括發包人向承包人的索賠。從專業角度看,國際工程中通常把承包商對業主的索賠叫做“索賠”,業主對承包商的索賠叫做“反索賠”。合同履行過程中發生了應由業主承擔責任的特殊風險或遇到不利自然條件等情況,使承包人受損而向發包人提出的合理補償。按索賠的目的分為工期索賠和費用索賠兩大類。
二、工程索賠的重要性
工程索賠是承發包商減輕自身風險損失的重要途徑和有效方法。在工程項目的施工過程中會隱含著各種各樣的風險與不可抗力的因素。工程索賠與風險密切相關,從風險轉移的角度來講,索賠是因承擔了本不應由自己承擔的風險損失而向對方索要補償的行為。對于業主來講,為了盡快讓項目投入使用,產生利潤,可以在招標時事先約定,施工單位如沒有在規定的時間內完成工程項目,要求施工單位根據延誤時間按工程造價一定的比例給予補償;因此,工程索賠是承包商減輕風險損失、獲取經濟收益的重要手段和有效途徑。如果施工過程中缺乏索賠意識,對造成索賠的事件沒有及時反饋,那就等于主動放棄了應該得到的利益。
工程索賠是利用經濟杠桿進行項目管理的有效手段,承攬工程項目的主要目的是獲取經濟收益,項目的經營管理自然也就圍繞這一中心展開。只有既能優化內部施工管理以降低施工成本,又善于運用工程索賠的手段減少損失的承包商,才能使自身的競爭力不斷發展強大。
三、工程索賠產生的原因
1、業主設計變更
一個項目必須經過決策、設計、招標、施工等幾個階段,在施工過程中,如果沒有對設計進行變更幾乎是不可能的,建筑工程的當事人大都能理解和接受在施工過程中會出現各種形式的變更,比如增加與減少工程量、更改有關部分的標高位置、改變有關施工技術、工藝、措施等引起的索賠。
2、施工合同缺陷
在施工過程中雙方在簽訂施工合同時未能充分考慮和明確各種因素對工程建設的影響,致使施工合同在履行中出現合同約束空白或矛盾,從而引起施工索賠或糾紛。
3、不可預見因素
在施工過程中,遇到了經現場調查無法發現、業主提供的資料中也未提到的、無法預料的情況。如特殊自然災害(洪水、臺風、地震、山體崩塌、泥石流等)和非甲乙方的能力所能干預的人為災害(如戰爭、政治動亂、空中飛行物墜落或非甲乙方責任造成的爆炸等)。
4、不依法履行施工合同
承發包雙方在履行施工合同的過程中往往因一些意見分歧和經濟利益驅動等人為因素,不嚴格執行合同文件而引起的施工索賠。
5、第三方原因引起的
如勘察單位、設計單位引起的索賠,一般情況下勘察單位、設計單位都分別與業主簽訂合同,承包商與他們沒有直接合同上的關系,但與他們的工作有密切聯系,由于他們設計的缺陷,受損方可以提出索賠。
四、索賠的處理原則
1、當承包商向發包方提出索賠時,要有正當索賠理由,且要提供索賠事件發生時的有效證據。
2、遇到索賠事件時,任何一方都必須站在客觀公正的立場上審查索賠要求的正當性。
3、完整的可能涉及索賠論證的所有資料,做到處理索賠時以事實和數據為依據。
4、索賠發生后,必須依據合同的準則及時地對索賠進行處理,盡量將單項索賠在執行過程中陸續加以解決。
5、在工程的實施過程中,應對可能引起的索賠進行預測或發生時及時采取補救措施,不采取補救措施,無限擴大索賠范圍,擴大部分將得不到補償。
五、索賠的處理程序
根據中華人民共和國建設部與國家工商行政管理局共同制定的《建設工程施工合同范本》GF-1999-0201的通用條款中規定,發包人未能按合同約定履行自已的各項義務或發生錯誤以及應由發包人承擔責任的其他情況,造成工期延誤各承包人不能及時得到合同價款及承包人的其它經濟損失,承包人可按下列程序以書面形式向發包人索賠:(1)索賠事件發生后28天內,向工程師發出索賠意見通知;(2)發出索賠意向通知后28天內,向工程師提出延長工期和補償經濟損失的索賠報告及有關資料;(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后,于28天內給予答復,或要求承包人進一步補充索賠理由和證據;(4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后28天內未予答復或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經認可;(5)當該索賠事件持續過行時,承包人應當階段性向工程師發出索賠意向,在索賠事件終了后28天向,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與(3)、(4)規定相同。承包人未能按合同約定履行自已的各項義務或發生錯誤,給發包人造成經濟損失,也可按以上程序及時限向承包人提出索賠,即索賠的雙向性。
六、常見的索賠依據性文件
1、招標文件、施工合同、經業主認可的施工組織設計文件、工程圖紙、技術規范。
2、經雙方認可的各種會議紀要、會商記錄、現場簽證、業主書面指令。
3、工程施工過程殊情況下的氣象資料、工程檢查驗收報告和各種技術性報告。
4、國家有關法律、法令、政策文件,造價管理部門頒布的定額、的價格、指數等。
七、費用及工期索賠的計算方法
在施工過程中施工單位可索賠的費用一般有人工費、機械費、利潤、管理費、利息等,由于索賠費用組成的多樣化,不同原因引起的索賠,其承包商可索賠的具體費用內容與計算方法各有不同,必須具體問題具體分析。費用索賠的計算方法一般有以下三種。
1、總費用法
這種方法是當發生多次索賠事件后,重新計算出完成該工程項目的實際費用,再從這費用中扣減投標報價的總費用,其差額就是承包商要求業主補償的費用。這種方法一般要具備以下條件的情況才可使用:具體的損失性質使確定損失達到合理的精度不可能或非常難以操作;原投標報價比較合理,實際費用也合理;額外增加的費用要求索賠的一方沒有責任。
2、修正總費用法
修正總費用法是對總費用法的改進,即在總費用計算的原則上對總費用法進行相應的修改與調整,去掉一些比較不確切的可能因素,使其更合理。修正和調整的內容主要有:(1)計算索賠金額的時期僅限于受事件影響的時段,而不是整個工期;(2)只計算在該時段內受影響項目的損失,而不是計算該時段內所有施工的損失;(3)在受影響時間段內受影響的工程施工中,使有的人工、機械、材料等資源有可靠的記錄資料;(4)與該項工作無關的費用,不列入總費用中;(5)對投標報價時的估算費用重新進行核算。修正后的費用同未經修正的總費用法比較有了實質性的改進,使它的準確程度接近于實際費用,業主與施工單位容易達成共識。
3、實際費用法。實際費用法又稱分項法,即根據索賠事件所造成的損失或成本增加,按費用項目逐項進行分析、計算索賠金額的方法。這種方法比較復雜,但能客觀地反映施工單位的實際損失,比較合理,易于被當事人接受,在國際工程中被廣泛采用。
4、工期索賠的計算方法。主要有網絡圖分析法和比例計算法。網絡分析法是利用進度計劃的網絡圖,分析其關鍵線路。若該工作延誤后仍為非關鍵工作,則不存在工期索賠的問題。比例計算法分為兩種:對于已知部分工程的延期的時間:工期索賠值=(受干擾部分工程的合同價/原合同總價)X(該受干擾部分工期拖延時間);對于已知額外增加的工程量的價格:(額外增加的工程量的價格/原合同總價)X(原合同總工期)。以上計算方法的前提是進度拖延的責任已經劃清。
八、案例分析
福州市某橋梁工程中,承包商按業主提供的地質勘察報告對橋臺土方支護開挖作了施工方案,并報價。中標后業主發中標函并與承包商簽定合同。結果現場開挖完全證實了承包商的判斷,承包商向業主提出了兩種方案費用差價的索賠。但遭到業主否決,業主的理由是:按合同規定,施工方案是承包商應負的責任,他應保證施工方案的可行性,承包商變換施工方案是從他自己的責任角度出發的,不能給予賠償。
實質上,承包商的這種預見性為業主節約了大量的工期和費用。地質條件變化是承包商難以預見的,如果承包商不采取變更措施,施工過程中出現與招標文件不一樣的地質條件,此時再變換方案,業主要承擔工期延誤及與它相關的費用賠償。