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伴隨著社會經濟和網絡信息技術的快速發展,海外代購作為一種新興的購物模式,受到越來越多的人的追捧,但是對于海外代購的性質至今仍沒有統一的認定。特別是2012年發生的空姐代購案,將海外代購上升到了刑法的層面。在這個背景下,筆者認為應盡快明確海外代購的法律性質,完善立法。
一、海外代購的概述
代購,顧名思義就是代為購買商品。而隨著互聯網絡的發展,海外代購一次應運而生。海外代購,即指通過網絡,為別人購買商品寄回或帶回給國內消費者并從中收取報酬的行為。近幾年,消費者對于海外代購這一購物方式越來越熱衷,海外代購行業也在這一社會背景下快速的發展壯大。中國的海外代購行業在2012年的交易規模接近五百億元,比上一年年增長了約80%,這是中國電子商務中心最新公布的數據。海外代購的市場之所以有如此迅速的發展,主要有以下幾方面的原因。
首先,國內部分產品的質量頻頻出現問題,處于安全的考慮,許多消費者通過海外代購的方式,購買相對有保障的進口產品。奶粉就是這類產品海外代購產品中比較受關注的一種,由于頻頻爆出產品質量問題,越來越多的國內媽媽通過海外代購的方式購買進口奶粉。這一原因在一定程度上促進了海外代購行業的發展。
其次,海外代購商品相對同類產品而言的低廉價格,也是吸引消費者的另一原因。進口到國內的進口商品,因各種稅收項目的各種疊加,商品的價格相對于該商品的本土價格相對較高,。而國內的某部分同類產品,也會出現因各種稅收和某些隱含支出導致產品的價格高于海外代購產品的價格。而國外的電子商務等平臺的發展相較于國內的市場成熟,所以在競爭壓力的作用下,國外本土商品的促銷折扣較多、力度也相對較大,這一情況更加拉大了國內市場產品和海外代購產品之間的價格差距,更加促進了該行業的發展。
最后,國內海外代購行業發展的另一原因在于,隨著世界的互聯性,國際品牌深入人心,而品牌的商品銷售具有地區性的銷售特點。在這種背景下,國內的商品購買者為了擁有某些國內沒有銷售品牌商品,只能選擇從銷售有這種產品的地區購買,而海外代購正好滿足了這部分國內購買者的消費需求。
在這些因素的共同作業下,我國的互聯網海外代購行業在近幾年得以迅速的發展壯大。國內的海外代購的主體,一種是由私人經營的小型網店,一般是根據消費的指示在海外購買相應產品后郵寄給消費者;另一種是電子商務網絡平臺的代購,此種代購方式相對于私人代購更具有安全保障,但沒有私人代購靈活。商品的購買者可以通過該網站的網絡平臺選購固定海外產品,通過網站的渠道購買并郵寄給實際支付貨款的實際消費者。這兩種海外代購形式互相補充,滿足國內民眾的購物需求。
二、海外代購的法律性質
海外代購行為中,一般涉及到三方主體:實際的銷售者、實際的消費者及代購者。兩個法律關系,銷售者和代購者之間的民事關系及消費者與代購者之間的民事關系。這其中最受關注的是消費主體與代購者之間的法律關系,而銷售者與代購者之間的民事關系明確,不需贅述。筆者認為,代購者與消費之間是關系,我們可以從行為的特點做如下分析。
海外代購中是代購者為消費者提供勞務服務。在消費者指定的商品,并郵寄給消費者,從中收取報酬的行為。可見代購者向消費者出售的是他的勞動,而非商品,代購者的購買行為是受托處理事務的表現,而商品的實際購買者是支付貨款的消費者。
海外代購不同于居間和行紀。居間合同是一方當事人向另一方當事人提供訂立合同的機會或者媒介的服務合同,獲得訂立合同機會的一方向提供方支付報酬的合同。居間合同的核心是促成合同相對與第三方直接訂立合同。海外代購則是代購者與商品的銷售者之間是買賣關系,可見海外代購行為與居間行為時存在本質區別的。行紀合同提供的是一種代為從事貿易的商業委托。行紀合同是典型的商事合同,通常要求行紀人具有相應的營業資格,而在海外代購的行為中,我國法律并沒有規定所有的海外代購者都具有相應的營業資格,可見從對主體上的要求看,海外代購行為與行紀行為不同。海外代購屬于委托合同。委托合同是指,一方在他們的授權下,代為處理相應事務的民事合同。海外代購就屬于這類。海外代購者按消費者的指示購買產品,也是按指示處理相應事項。
海外代購行為具有行為的特點。,是指一人方以他人名義或是以本人的名義,獨立與第三方進行民事行為,由此產生的法律后果直接或者間接歸屬于該方的法律制度。海外代購,就是代購者在消費者的指示下購買相應產品,并將產品郵寄給消費者的行為??梢姶徴叩馁徺I的法律效果間接的歸屬于消費者,符合間接的特征。
2012年發生的前空姐走私案,使得廣大消費者陷入了一個誤區,認為海外的商品屬于走私商品,海外代購行為屬于走私行為。這種認識過于偏頗。不可否認有部分海外代購產品屬于走私商品,但是也有部分產品是正常途徑流通到中國境內,不屬于走私產品。走私,是指違反我國有關海關稅收法律規定,逃避稅款的或違反國家進出口管理規定的行為。
國內流行的海外代購方式有兩種,一種是專營國際代購的電子商務購物網站,另一種是是私人經營的小型的海外代購網店。前一種海外代購的經營者專營某一種或某幾種國際品牌,消費者根據平臺上的展示的商品,根據自身情況選擇心儀的商品。這種海外代購的方式,主要利用的是商品地域間的價格差異及產品銷售的區域差異盈利,主要解決的是國內市場上產品稀缺的問題。通過這種海外代購的方式購買的商品,是通過正規的國際郵寄系統進行貨物流通的,在通過海關時已經繳納了相關的海關稅收,因此不具有走私行為的特點,此種海外代購者的代購行為也就不屬于走私行為。因為這一種類的海外代購商品,在海關繳納了相應的稅款,因稅收的疊加使得商品較之國內的同類產品沒有明顯的價格優勢。后一種通過私人的海外代購模式,相較于國際代購網站而言就有更大的靈活性,可以根據消費者的需要代購某一地區的任何品牌產品。這一類海外代購的經營者,主要是空乘一類的人員,他們可以利用工作的便利頻繁往返于國內外,可以將消費者代購的商品隨身攜帶,將商品作為自用物品帶入境內,進而規避相應的稅款。這種代購產品具有較大的價格優勢,代購者可以在代購過程中獲得較高的代購利潤。但這類通過規避稅收方式獲得價格優勢的海外代購行為,可見此種海外代購行為違反了《海關法》關于繳納進口關稅的相關的規定,屬于走私的行為。
綜上所述,只要海外代購的商品在經過海關時按照相關的法律規定繳納了相應的進口關稅,海外代購行為就不屬于走私行為??梢妳^別的關鍵在于,海外代購商品在通過海關時是否繳納了相應的進口關稅。
三、海外代購的法律風險
海外代購涉及到了三方當事人和兩個民事關系,在交易過程中存在著多項法律風險,具體的風險根據涉及到的主題和交易環節不同而存在不同的風險。
首先,從實際購買者——消費者的角度分析,在這一行為的購買過程中,面臨著不同的法律風險。其一,在選購代購者這一環節,因為海外代購者對于消費者來說是陌生人,因此,代購者的信用對于消費者而言就格外重要。如果選擇不當可能使消費者購買到非正品的假冒商品,在選擇代購者的過程中國際化的專業代購平臺相對于人私人的代購者具有更高的信用,但是也不能得到絕對的保障,并且存在著維權困難的情況。
其次,消費者向海外代購者支付費用及報酬利用的是網絡的在線支付平臺,通過這種支付平臺進行的交易,存在著金融詐騙的風險。
最后,是購買商品后的售后問題。因為作為實際的消費者與實際的銷售者之間是通過代購者聯系在一起的,并且雙方之間相隔甚遠,這就使得消費者在產品出現質量問題時,申請售后服務存在問題。例如2012年的日本明治乳業公司的奶粉召回事件,就提出通過海外代購途徑購買的奶粉不予以退換,可見海外代購的產品在質量出現問題時,維權困難。
葉星遙
(清華大學軟件學院 41班)
摘要 本文結合作者多年的親身經歷和XX年寒假的實地探訪,總結出南京市珠江路盜版市場的發展歷程和現狀,從政府和市民各自的角度分析他們的思路和取舍,探討如何合理調整市場因素以解決目前盜版猖獗的問題。
關鍵字 南京珠江路 盜版 市場
1.背景資料
1.1 “北有中關村,南有珠江路”
這是一句振奮人心的口號,蘊含著百萬南京人的美好愿望,散發著古都金陵少見的壯志豪情。南京珠江路作為華東地區最大的IT產品集散地,憑借長三角強大的制造業腹地,關鍵的水陸交通樞紐位置,國內數一數二的教育資源,以及政府的大力投入,成為一支備受矚目的“潛力股”。
然而,口號提出的這十年來,盡管珠江路發生了翻天覆地的變化,人氣也有增無減,但它和中關村的客觀差距卻是越拉越大。而這種差距,又集中地反映在軟件因素(城市政策、形象、市場定位等等)的缺失上。盜版的猖獗,既是造成這種缺失的重要原因之一,也對珠江路的整體形象有極大的損害,因此是個亟待解決的難題。
1.2 盜版形式的分類
目前市場上盜版的內容主要有音像制品和電腦軟件(包括游戲)兩大類。珠江路上的盜版以電腦軟件起家,發展到一定規模之后盜版音像制品逐漸迎頭趕上,現已和軟件成分庭抗禮之勢,畢竟電腦軟件的群眾基礎比起電影、音樂來還是相形見絀。
從手法上,可將珠江路盜版產品分成三大類:
① 光盤型盜版:刻錄盜版光盤,目前主要有CD-ROM、DVD、CD三種介質。這是最猖獗的盜版形式,目前已相當成氣候,難于治理。
② 硬盤預裝型盜版:由電腦銷售商們在裝機的時候為客戶安裝自己手中的軟件,在兼容機市場上已成行業“慣例”,但相對好治理。
③ 最終用戶盜版:正版用戶自己隨意轉借、濫用手中的產品,主要原因是用戶沒有知識產權的意識。
本文將主要討論最引人注目的光盤型盜版。
2.現狀透視
2.1 盜亦有道?!
這是一句時常掛在盜版從業者口中的話。合不合法的問題暫且放在一邊,盜版行業興旺發達靠的就是這一個“道”字。此字有兩解。
一解曰“道德”??赡苡腥藭f:“盜版商還能講什么道德?”但具有諷刺意味的是,盜版商早早就把“讓消費者買得放心,用的舒心”這句服務性行業的標志性口號落到了實處。首先,盜版產品越做越精致,內容越來越豐富。游戲方面,著名的“藏經閣”系列將經典游戲的新老版本一網打盡;電影方面,有新興的“看電影”系列將最新大片的碟版收錄其中;CD容量不夠大,就換成DVD的,一部裝上去還有剩余空間就幫您再加一部……真是沒有想不到的,只有做不到的。其次,零售人員態度親切,退換貨毫不啰嗦,買多了打折優惠,老顧客拉拉家常,有什么需求還可以幫您采買。最后,也是最重要的——便宜!CD3塊,DVD4塊,還不算打折的。當然,這有一點夸張成分。有的碟片內容與外部標稱的不符,有的質量太爛讀不出來,有時候退貨會比較麻煩(事實上因為就幾塊錢多數人也就懶得再跑一趟了),但和用正版比起來,盜版的吸引力仍然是巨大的。
二解曰“門道”。經過多年的摸索經營,盜版商建立起了完整的產品渠道。珠江路上的盜版主要是周邊地區和附近省市的地下生產線生產的,由大戶運過來,集中在某幾處據點再以稍高的價格分銷給各家商販,然后大的商販再轉發給小商販,小商販再將盜版光盤銷到消費者手中。這樣,源頭“大鱷”的身份情況就被很好的隱藏起來,清查行動只能逮到一些“小蝦米”,無處深究。另一方面,底層小販在與執法部門的多年持久戰中也練就了一身“游擊”技巧,從一開始的抱著紙盒半流動推銷,到駐扎商場角落,到借用珠江路兩側的市民住宅樓,行動越來越隱蔽,也越來越難處罰。現在的情況一般是先有民工婦女手持光盤封套在街上攬客,有初步意向的購買者會被七繞八拐的引到附近民居的一個小房間里盡情挑選。用民工婦女的原因是她們在清查行動中可以當街撒潑,被帶走也查不出身份;而道路兩側民居中的下崗市民利用自家房屋作交易據點則十分安全,到目前還沒聽說過有因為賣盜版而被抄家的。最有意思的是,現在連底層小販都已建立起自己的行規,對路盤分區而治,統一定價,碰上清查提前放風,遇到新入行的聯手對付,這說明市場已經發展得相當成熟。
應當指出的是,這兩“道”并不是在盜版產業剛興起時就存在的,它是盜版商們經過長期摸索后的結果。在我上初中的時候,花10塊錢在流動攤上買一張只有一個軟件的盜版盤結果回去發現不能用,再回來又找不到人的現象很普遍。報紙新聞上也屢屢有路邊小販們被人贓俱獲、坐地大哭的“血”的教訓。顧客的選擇和執法的壓力共同對盜版銷售商們進行了“適者生存”的篩選,才使得珠江路上的盜版產業有了現在的規模。
2.3 政府的出路
從珠江路上商城如雨后春筍般崛起、研究園求賢若渴、道路景觀大變樣等一切跡象中不難看出玄武區、南京市、乃至江蘇省政府對于珠江路的重視程度。他們避而不提開頭的那句口號,而是虛心的向成功者學習,默默的發力,期待著能把珠江路建設成城市品牌。這種態度很值得欣賞。但在打擊盜版方面,政府盡管投入了很多人力物力,效果卻不理想,每每死灰復燃,給路面交通、區域形象都帶來嚴重的損害。我通過一些觀察思考,覺得以下幾點可能是問題的癥結所在:
首先,執法效率問題。珠江路上的盜版問題沒有專門的部門進行監管,每一次的清查打擊行動都需要聯合文化、公安、市容等多個部門進行,不僅溝通不便、效率低下,在具體行動時還會產生各自為政的情況。像春節以后的至少半個月時間內,還沒從假日中緩過勁的各部門根本無法統一行動,盜版又迎來一個黃金銷售月。我于正月十四(2月11日)走訪珠江路就發現小販們的活動明顯大膽了許多。在這點上,北京市對于中關村的改革思路是值得借鑒的,北京中關村由一個綜合局統一監管,路面秩序明顯好過珠江路。就我于近兩年來多次走訪的情況看,中關村中心地帶雖人潮洶涌但無突出的路面小販活躍痕跡,這就表示“治標”取得了效果。在“治本”目前還很難實現的情況下,這是最好的解決方案。
其次,全民知識產權意識的普及。這已經是老生常談了,事實上這些年來也取得了一定的成效。在人民生活水平不斷提高,社會法制不斷健全的未來,人們由于對自我價值的尊重和對社會價值觀的遵守,自覺抵制盜版是有可能實現的。外國不就有人(通常是出身于中產階級世家)“笨”到為自己的兩臺電腦買兩套不同的正版Windows嗎?只不過,這個過程在中國的實現將會極為漫長。
再次,無業人員的安置問題。這也可以算是“釜底抽薪”的治本方法之一。道理很簡單,如果人人都有飯吃,賣盜版者又如過街老鼠人人喊打,那自然不會有人干了。但嚴峻的現實是:城市下崗工人加上涌入的民工幾乎是個天文數字。從他們的角度考慮,賣盜版門檻低,活兒輕松利潤率高(每轉手一次利潤都能超過100%),而且市場需求也很大,負面因素恐怕也只有“面子上過不去”、“說出來不好聽”、“有被抓的風險”這么一兩條了吧。因此這個社會性的大問題需要等到條件成熟時才會有解決。
縱觀全局,治理盜版最重要的一點就是要有破釜沉舟的勇氣和決心。“事不在難也,在不為也。”北京市可以為中關村破例設局,撇開這其后可能的特殊背景,這種魄力和氣度也是為人稱道的。南京市政府如果真的想把珠江路這塊牌子打響,就必須要拿出適合自己的新思路。至少應該先把盜版產業徹底打入地下,不能讓它在大街上招搖過市。
2.4 市民的選擇
考慮一個普通人在面對一個問題時會采取什么樣的態度,最恰當的方法就是從他本身的利益出發去分析。就像前面分析了盜版商人在“入不入行”這一問題上的立場,餓得沒飯吃的或者是不在乎所謂臉面的很容易就會入行,其他人也會有各自的選擇。
在教育、醫療、住房等大問題還沒得到妥善解決之前,老百姓在其他方面往往是“能省則省”。這樣一來盜版憑借巨大的價格優勢必然會占得上風。那么究竟什么能讓老百姓們心甘情愿地把白花花的銀子花在正版上呢?我覺得有這樣幾條出路比較可行。
① 某些軟件的信譽與服務保障。根據近些年的正版銷量統計,居高不下的往往都是殺毒、安全防護類軟件。用戶們為了自己電腦的安全考慮,會覺得正版軟件質量過硬,后續升級服務全面,把錢花在上面值得。這和不少人喜歡買品牌機而不是兼容機是一個道理。
② 某些超低價正版CD、DVD?,F在有不少發行音像碟片的廠家都在用這個殺手锏。往往是一部大片快要下檔時(給我印象深刻的是去年的《天下無賊》和今年的《無極》),10元以下的正版DVD就已經上市,如果之前安全工作做得好的話,很可能市面上還沒有質量好的盜版出現。如此一來,正版不貴又新又好,必然可以占得大量市場份額。
③ 網絡上可以免費或是很方便付費下載的東西。這可以說是盜版遇到的真正殺手!寬帶在南京的普及率已經很高,如果盜版盤里面裝的東西網上都能下到,市民何苦還要跑出門老遠再討價還價呢?在這種情況下,下載價格哪怕比盜版稍高一些也是可以接受的。比如現在瑞星殺毒軟件的網站上就有下載版瑞星殺毒軟件出售,只需銀行卡付費10元,這就是開拓正版市場的好方法。
3.結束語
這次調查讓我對珠江路上的盜版市場情況有了一個清晰的認識,以前眼光只盯著那些在街頭游走的“托兒”,沒想到在他們的身后是一個已經具有如此規模的地下產業。發人深省的是,地下的盜版產業和地上的電腦裝機銷售業一樣,同時經歷了從魚目混珠、奸商橫行到優勝劣汰、勢力重組,最終諸侯割據、共治一方的發展過程。政府對于電腦銷售業投入了大量硬件資源,對于盜版產業則是堅決打擊,但是,在“市場”這只看不見的手的作用下,兩者卻走上了相同的發展道路??梢姡袌龅牧α渴菬o窮的。要想徹底打擊盜版,除了要投入堅定的決心和不懈的努力以外,更要遵循客觀的市場規律,積極發揮主觀能動性,充分運用現有的資源,才有希望改變盜版與正版之間的市場天平。
參考文獻: